İstanbul 15. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2024/688 K.2024/658

Mahkememizde görülen davanın yapılan incelemesi sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA /Davacı...vekili dava dilekçesinde ve özetle; Dava dışı ... ve A.Ş. İle davacı...arasında 01.01.2023 -31.12.2023 hesap dönemi için 30.03.2023 tarihinde, 01.01.2024 -31.12.2024 hesap dönemi için ise 03.06.2024 tarihinde bağımsız denetim sözleşmeleri akdedildiğini, Bağımsız Denetim Yönetmeliği'nin "Denetim faaliyetine ilişkin kısıtlamalar" başlıklı madde 26/1-ç bendine göre bağımsız denetçiler on yıl içerisinde toplam yedi yıl boyunca denetimini üstelendikleri işletmelerin, son denetim tarihinden itibaren üzerinden üç yıl geçmedikçe tekrar denetimini üstlenemeyeceğinin yer aldığını, somut olayda seçilen bağımsız denetçiyi görevini yapmaktan alıkoyan kanuni bir zorunluluk bulunduğunu,

Kamu Gözetimi Muhasebe ve Denetim Standartları Kurumu Gözetim Dairesi Başkanlığı'nca adı geçen bağımsız denetim firmasının 2013'ten 2019'a kadar yedi yıl üst üste müvekkili şirketin denetimini gerçekleştirmesine ve ilgili kanun maddesi gereği 2019'dan itibaren 3 yıl boyunca (2020-2021-2022) şirketin denetimlerini yapmaktan yasaklı olmasına rağmen, Bankaların Kredi İşlemlerine İlişkin Yönetmelik kapsamında 2022 hesap dönemine ilişkin olarak şirketimizin mali durumu ile ilgili özel rapor verdiği tespit edildiğini,

Bu doğrultuda Kamu Gözetimi Muhasebe ve Denetim Standartları Kurumu tarafından adı geçen bağımsız denetçinin üç yıllık rotasyon süresinin kesintiye uğradığını, 2022 yılından itibaren tekrar üç yıllık rotasyona tabi olması gerektiği, sonuç olarak 2023, 2024 ve 2025 hesap dönemlerine ilişkin olarak şirketin denetimini üstlenemeyeceğini belirttiğini, Aynı hususların diğer bir şirket dava dışı ... A.Ş. bakımından da geçerli olduğundan ...

10.06.2024 tarihli ve ... sayılı yazısı (Ek-5) ile; ilgili bağımsız denetçiye dava dışı ... A.Ş. ile akdedilen denetim sözleşmesinin feshedilmesi gerektiği hususunda ikazda bulunduğunu, Ayrıca ...nun bağımsız denetçiye ...

A.Ş. ile imzalanmış bulunan denetim sözleşmesini de feshetmesi gerektiği aksi takdirde savunmasının isteneceği hususunda uyarıda bulunduğunu, dava dışı denetim firması ...'ndan gelen ikaz üzerine davacı...şirketi ile yapmış olduğu 2023 ve 2024 hesap dönemlerine ait bağımsız denetim sözleşmelerini 14.06.2024 tarihinde gerekçeli olarak feshettiğini,

TTK'nın 399/6. maddesinde de net ve emredici bir şekilde belirtildiği üzere, maddede belirtilen yasal koşulların varlığının re'sen tespiti halinde, şirketin merkezinin bulunduğu Asliye Ticaret Mahkemesince Anonim Şirkete denetçi atanması zorunlu olup, bu gibi hallerde, Mahkemeye yerindeliği değerlendirme konusunda bir takdir yetkisi tanınmış değildir." hükmü gereğince ;

17.04.2024 tarihli ve 11064 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi'nde yayımlanarak ... ilan sıra numarası ile tescil edilen bağımsız denetçi seçimine ilişkin tescilin iptaline, 08.05.2023 tarihli ve 10826 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi'nde yayımlanarak ... ilan sıra numarası ile tescil edilen bağımsız denetçi seçimine ilişkin tescilin iptaline,01.11.2024 tarihli geçici bağımsız denetçi tescili de göz önünde bulundurularak davacı...şirkete 01.01.2023 - 31.12.2024 döneminin denetimini gerçekleştirmek üzere ... A.Ş.'nin bağımsız denetçi olarak atanmasına ,karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava; Davalı...şirketin Türk Ticaret Kanunu'nun 399.maddesi uyarınca Denetçi Tayin edilmesi talebinden ibarettir.

TTK MADDE 399– (1) Denetçi, şirket genel kurulunca; topluluk denetçisi, ana şirketin genel kurulunca seçilir. Denetçinin, her faaliyet dönemi ve her hâlde görevini yerine getireceği faaliyet dönemi bitmeden seçilmesi şarttır. Seçimden sonra, yönetim kurulu, gecikmeksizin denetleme görevini hangi denetçiye verdiğini ticaret siciline tescil ettirir ve Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi ile internet sitesinde ilan eder.

(2) Denetçiden denetleme görevi, sadece dördüncü fıkrada öngörüldüğü şekilde ve başka bir denetçi atanmışsa geri alınabilir.

(3) Konsolidasyona dâhil olan ana şirketin finansal tablolarını denetlemek için seçilen denetçi, başka bir denetçi seçilmediği takdirde, topluluk finansal tablolarının da denetçisi kabul edilir.

(4) Şirketin merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesi;

a) Yönetim kurulunun,

b) Sermayenin yüzde onunu, halka açık şirketlerde esas veya çıkarılmış sermayenin yüzde beşini oluşturan pay sahiplerinin,

istemi üzerine, ilgilileri ve seçilmiş denetçiyi dinleyerek, seçilmiş denetçinin şahsına ilişkin haklı bir sebebin gerektirmesi, özellikle de onun taraflı davrandığı yönünde bir kuşkunun varlığı hâlinde, başka bir denetçi atayabilir.

(5) Görevden alma ve yeni denetçi atama davası, denetçinin seçiminin Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde ilanından itibaren üç hafta içinde açılır. Azlığın bu davayı açabilmesi için, denetçinin seçimine genel kurulda karşı oy vermiş, karşı oyunu tutanağa geçirtmiş ve seçimin yapıldığı genel kurul toplantısı tarihinden itibaren geriye doğru en az üç aydan beri, şirketin pay sahibi sıfatını taşıyor olması şarttır.

(6) Faaliyet döneminin dördüncü ayına kadar denetçi seçilememişse, denetçi, yönetim kurulunun, her yönetim kurulu üyesinin veya herhangi bir pay sahibinin istemi üzerine, dördüncü fıkrada gösterilen mahkemece atanır.

Aynı hüküm, seçilen denetçinin görevi red veya sözleşmeyi feshetmesi, görevlendirme kararının iptal olunması, butlanı veya denetçinin kanuni sebeplerle veya diğer herhangi bir nedenle görevini yerine getirememesi veya görevini yapmaktan engellenmesi hâllerinde de uygulanır. Mahkemenin kararı kesindir. (Ek iki cümle: 5/6/2017-KHK-691/8 md..

Aynen kabul: 31/1/2018-7069/8 md.) Kayyımlık görevi ... tarafından yürütülen şirketlerde faaliyet döneminin dördüncü ayına kadar denetçi seçilememiş olması halinde denetçi, şirket yönetim kurulunun teklifi üzerine ... nun ilişkili olduğu Bakan tarafından atanır. Bakan bu yetkisini ... Kuruluna devredebilir.,

(7) Denetçinin mahkeme tarafından atanması durumunda, emsal dikkate alınarak, ücreti ile muhtemel giderler için mahkeme veznesine yatırılması gereken ön ödeme mahkemece belirlenir. Bunlara üç iş günü içinde itiraz edilebilir. Mahkeme kararı kesindir.

Somut olayda;

Davacı...vekilinin ibraz etmiş olduğu ; 30.03.2023 tarihli Genel Kurul Kararı, 8 Mayıs 2023 tarihli ve 10826 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi , 05.04.2024 tarihli Genel Kurul Kararı, 17 Nisan 2024 tarihli ve 11064 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi , Kamu Gözetimi Muhasebe ve Denetim Standartları Kurumu'nun 10.06.2024 tarihli ve ... sayılı yazısı , Fesih ve İbra Protokolü, ... Noterliğince ... yevmiye numarası ile tasdik edilen 22.10.2024 tarihli yönetim kurulu kararı, 1 Kasım 2024 tarihli ve 11198 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi ile davalı...şirketin ticaret sicil dosyası dosyamız içine alınmıştır.

Özel denetçi atanması istenen şirketin merkezi Beyoğlu/İstanbul olduğundan mahkememiz şirketin merkezinin kurulu olduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesi sıfatıyla yetkili ve görevlidir.

Denetçi tayin edilmesi istenen şirketin 22/10/2024 tarihli yönetim kurul toplantısında alınan kararla,Ticaret Sicili Yönetmeliği madde 108 uyarınca mahkemece atama yapılana kadar 01/01/2023-31/12/2024 döneminde görev yapmak üzere ... Anonim Şirketi'nin geçici bağımsız denetçi olarak genel kurulun onayına sunulmak üzere seçilmesine karar verildiği anlaşılmış olup TTK 399/4-a md gereğince davacının sıfatı ve taraf ehliyeti vardır.

... Noterliği'nin 03.04.2023 tarih ve ... yevmiye numarası ile tasdikli 30.03.2023 tarihli Genel Kurul Kararı ile dava dışı ... Anonim Şirketi'nin, 01.01.2023 - 31.12.2023 hesap dönemine ilişkin olarak şirketin denetimini gerçekleştirmek üzere denetçi olarak atanmasına karar verilmiş, şirketin genel kurulu tarafından usulüne uygun şekilde seçilen bağımsız denetçi 08.05.2023 tarihli ve 10826 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi'nde 98321 ilan sıra numarası ile tescil ve ilan edildiği

... Noterliği'nin 16.04.2024 Tarih ... yevmiye numarası ile tasdikli 05.04.2024 tarihli Genel Kurul Kararı ile dava dışı ... Anonim Şirketi'nin, 01.01.2024 - 31.12.2024 hesap dönemine ilişkin olarak şirketin denetimini gerçekleştirmek üzere denetçi olarak atanmasına karar verildiğini, şirketin genel kurulu tarafından usulüne uygun şekilde seçilen bağımsız denetçi 17.04.2024 tarihli ve 11064 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi'nde ... ilan sıra numarası ile tescil ve ilan edildiği, bundan sonra bağımsız denetçi ... Anonim Şirketi 14/06/2024 tarihinde yazılı ve gerekçeli olarak fesih ihbarında bulunduğu görülmüştür. Davacı...şirketin özel denetçisi bulunmadığı sabittir.

Bağımsız Denetim Yönetmeliği'nin "Denetim faaliyetine ilişkin kısıtlamalar" başlıklı madde 26/1-ç bendine göre ise:"(1) Denetim kuruluşları ve denetim üstlenen bağımsız denetçiler aşağıda belirtilen denetimleri üstlenemezler:ç) Üç yıl geçmedikçe; denetim kuruluşları ve denetim üstlenen bağımsız denetçiler ile denetim çalışması yürüttükleri işletmelerin denetiminde görev alan denetçileri, son on yılda yedi yıl denetim çalışmasını yürüttükleri aynı işletmeye ilişkin denetimleri. " yer alan kanun ve yönetmelik maddeleri gereğince, dava dışı denetim firmasının 2023 ve 2024 hesap dönemlerine ait bağımsız denetim sözleşmelerini 14.06.2024 tarihinde gerekçeli olarak feshedildiğinden şirkete yeni denetçi atanmasını istemekte davacının hukuki yararı bulunmaktadır.

Davacının talebi doğrultusunda davalı...şirketin 01/01/2023-31/12/2024 yıllarına ilişkin olarak denetlenmesi için ... AŞ'nin bağımsız denetçi olarak tayinine, özel denetçi ücretinin denetim şirketi ile davacı...şirket yönetim kurulu arasında yapılacak sözleşme ile belirlenmesine karar vermek gerekmiştir.

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

Başkan ... · ¸e-imzalıdır · Üye ... · ¸e-imzalıdır · Üye ... · ¸e-imzalıdır · Katip ... · ¸e-imzalıdır