İstanbul 18. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2014/1115 K.2018/1176

Taraflar arasında görülen davanın mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda:

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

İDDİA VE TALEP

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle.

Müvekkil daha önce davalılar ... ve eşi ...'nin avukatlığını yapmış, aynı zamanda ailece görüştüklerinden yakın dostlukları olduğunu, Dostluğun vermiş olduğu güvenden dolayı resmi olarak davalılardan ... adına kayıtlı, işletmesini sahibi eşin yaptığı ... isimli dükkana, memlekette bulunan kardeşi ... 'ın gelip birlikte çalışması için anlaşmış ve dava dışı ... ile birlikte 01.10.2012 tarihli ortaklık sözleşmesi uyarınca ortak olduğunu, Tarafların ortaklığa konu dükkan için 120.000TL'ye anlaşmış, ortak olanlar ortaklık bedeli için davalılara 80.000TL ödeyecek,

ödemenin yapılması ile ortaklığa konu restaurant ile ilgili 3 ortağın ortaklık payı hisse/oran bazında %33 nakdi parasal bazda 40.000’er TL olacağını, Davacı müvekkili %33 hisse payına düşen 40.000 TL'sini 01.10.2012 tarihli ortaklık sözleşmesinin imzalanması, 26.11.2012 tarihine kadar davalılardan ...'a ve eşi ...'nin banka hesabına ödediğini, En son davacıya işlerin kötüye gittiğinden bahisle dükkanın devredilmesi gerektiğini belirtmiş davacının işletmenin ortaklık tarihinden itibaren gelir-gider hesabını yapalım, akabinde de devredelim, herkes alacağını alsın yönündeki beyanından sonra;

ben dostuma zarar verir miyim, bir mağduriyet varsa da teminatı ben olurum, bana güven hiçbir sıkıntı yaşamazsın demesi üzerine işyerinde yaşanan tartışmaların istenmeyecek kavgalara vs. yol açmaması için, davacının onun adına işyerinde bulunan kardeşi ...'i memlekette gönderdiğini, Böylelikle de oyalayarak şahsi menfaat temini yönündeki gerçek niyet ve amacına ulaştığını, bu nedenler ile davanın kabulü ile,

dava konusu dükkanı devretmesine rağmen, sözleşme ve anlaşmaya aykırı davranarak haksız ve kötü niyetle davacı "hissesine (%33) denk gelen 40.000 TL'sini ödemeyerek davacının fakirleşmesine neden olan, buna karşılık haklı bir sebep olmaksızın davacının malvarlığmdan sebepsiz bir şekilde zenginleşen davalılardan 40.000 TL'nin en son ödemenin yapıldığı 26.11.2012 tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte müştereken ve müteselsilen tahsiline, Davacının alacağına kavuşması ve mağduriyetinin önlenmesini teminen yargılama sonuna kadar öncelikle teminatsız olarak davalılar adına kayıtlı menkul,

gayrimenkulleri ile 3. şahıslardaki hak ve alacakları üzerine ihtiyati tedbir konulmasına, Yargılama masraflarının davalıya yükletilmesine, vekalet ücretinin avukat olarak adımıza hükmedilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

SAVUNMA VE KARŞI TALEP

Davalılara adres araştırması sonucu tespit edilen ... Mahallesi, ... sokak no:... Kağıthane/İstanbul adresine gönderilen tebliğler aynı adreste mukim ... adına 24.07.2015 tarihinde, 11.09.2015 tarihinde, 18.05.2016 tarihlerinde tebliğ edilmiş ancak davalılar tarafından davaya cevap verilmediği ve duruşmalara katılmadığı görülmüştür.

DELİLLER VE GEREKÇE

Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde, Taraflar arasında var olan adi ortaklık sözleşmesi nedeniyle adi ortaklık payının davalılardan tahsili talepli alacak davasıdır.

Deliller; Dosya münderecatı, Ortaklık Sözleşmesi, bilirkişi incelemesi

Mahkememiz dosyasından 14/04/2017 havale tarihli bilirkişi raporu alınmıştır.

Dava dosyasına sunulan 2 sahife 10 maddeden oluşan Ortaklık sözleşmesi başlığında aşağıdaki düzenlemeler yazılmıştır:

-Taraflar ... Vekaleten ... Devreden ortak, devir alan ortak ... ve ..., İ.Karaoğlunlı cd. No: ... Seyrantepe/İstanbul adresinde bulunan ... isimli dükkana ortaklık ile ilgili 01.10.2012 tarihinde aşağıdaki şartlarda anlaşmışlardır.

-Ortaklık süresi Madde 3 de süresiz, madde 4 de Bedel ücret Dükkanın değeri 120.000 TL M olarak anlaşmışlar, devreden ortağa 80.000 TL ödenecek, 30.000 TL si peşin 50.000 TL si 12 ayda eşit taksit olarak ödenecek ve ortaklık payları % 33 ve para olarak 40.000 TL olacaktır. Devirden sonra yapılacak masraflar ortaklar tarafından paylan oranında ödenecektir.

-Devir alan ortaklar 30.000 TL peşin 11.000 TL zaruri masraflara mahsup edilmek üzere 41.000 I TL ödemişler, işyeri kirası 4.500 TL olup ortaklar 1.500 TL olarak her ay 1-5 arası ödenecektir.

-Madde 6 da tarafların yükümlülükleri belirlenmiş, devir tarihinden sonraki tüm gelir gider ortaklara payları oranında ait olacağı, ortakların paylan oranında ortaklığın giderlerini karşılamakla yükümlü olduğu, Devir olan işletmenin devralan ... adına vergi kaydı açılarak sorumluluk kendisinde olacak denilmiştir.

-Madde 7 ortaklıktan çıkma, madde 8 de denetim, madde 9 sözleşmenin feshi madde 10 da uyuşmazlıkların çözüm yeri İstanbul mahkemeleri ve icra daireleri olarak belirlenmiş ve Devir eden/Ortak Alan adına Vekaleten ..., Devir alan/ortak olanlar 1-... 2-... olarak imzalı olduğu görülmüştür.

Davacı Sözleşme gereği ...nin ... hesabına ... şubesi hesabından 3.500 TL, ... şubesinden 23.500 TL olmak üzere TOPLAM 27.000 TL ödeme yaptığı görülmüştür.

Sözleşmenin 4. Maddesinde 30.000 TL peşin 11.000 TL giderlere katılım payı 41.000 TL ödendiği belirlenmiş ve % 50 'si davacı tarafından ödendiği kabul edildiğinde 41.000/2=20.500 TL ödeme ile beraber davacının davalı ... ye 27.000+20500-47.500 TL ödeme yaptığı görülmüştür.

... Vergi Dairesinde ... sicil numarasıyla Mh. cd. No: Kağıthane/İstanbul adresinde Lokanta işletme işine 21.11.2011 tarihinde başladığı, 01.06.2013 tarihinde adres değişikliği yaparak ... Mah. ... Sk. No:... Kağıthane/İstanbul Adresine nakil ederek devam ettiği daha sonra işyerinde bulunamadığından 213 Sayılı VUK'nun 160. Maddesine göre mükellefiyet kaydı 31.12.2014 tarihi itibariyle re'sen terkin edildiği ... Vergi Dairesinden alman 02.03.2016 tarihli yazıdan anlaşılmıştır.

Vergi dairesinden alınan bilgilerde ... adına verilen beyannameler üzerine ortaklığın kurulduğu 01.10.2012 tarihinden işyerini nakil ettiği 01.06.2013 tarihleri arası kdv beyanları aşağıdadır.

Ekim 2012 20.094,52 TL, Kasım 2012 20.621,26 TL, Aralık 2012 4.614,71 TL , Ocak 2013 4.379,49 TL, Şubat,Mart,Nisan 2013 Matraksız, Mayıs 2013 6.749,05 TL olmak üzere Toplam 56.459,03 TL Hasılat beyan ettiği, işyeri taşıdığı ... Mahellesi ... Sk. No: ... Kağıthane adresinde ise, Haziran 2013 544,00 TL, Temmuz 2013 3.500,00 TL, Ağustos 2013 16.950,00 TL Aralık 2013 500,00 TL olmak üzere Toplam 21.494,00 TL hasılat beyan ettiği görülmüştür.

Gelir Vergisi ve Gelir geçici vergisi beyannameleri matrahsız olarak verildiği görülmüştür. Yani işletme 2012 ve 2013 yıllarında zarar etmiştir. Beyannameler gönderilmediği için ne kadar zarar ettiği tespit edilememiştir.

Dava dosyası ve dosyaya sunulan davacı delilleri ve ... adına vergi kayıtlarının incelenmesi sonucu,

..., ... ve ... arasında imzalanan 01.10.2012 tarihli ortaklık sözleşmesine göre adi bir ortaklık kurulduğu, Ortaklık vergi kayıtlarının ... adına yapılması kararlaştırıldığı halde ... adına kayıtların devam ettiği, davacı ...

Banka hesaplarından ... banka hesabına TOPLAM 47.500 TL ödeme yaptığı, ortaklık kar zararının hesaplanıp tasfiye değeri hesaplanabilmesi için ...'ye ait defter ve belgelerin incelenmesi gerektiği, ...'nin vergi dairesi kayıtları incelendiğinde işletmenin ortaklık adresinde ortaklığın kurulduğu 01.10.2012 tarihinden itibaren 56.469,03 TL hasılat beyan ettiği, Gelir vergisi beyannameleri matrahsız olup zarar olduğu anlaşıldığı, beyanname detayları olmadığından zarar miktarı tespit edilemediği, İşyeri devir edildi ise kaça satıldığı, dava dışı ortak ... hissesini satıp satmadığı,

sattı ise kime kaça sattığı hususları tespit edilemediğinden davacının ortaklıktan alacak payı hesaplanamadığı sonuç ve kanaatine varılmıştır.

Davacı vekili davalıların sebepsiz zenginleşme hükümlerine göre hesaplama yapılmasını talep ettiği görülmüştür.

Bilirkişi raporuna yapılan itirazlar doğrultusunda 15/02/2018 tarihli ek bilirkişi raporu alınmıştır. Kök rapordan sonra sonra dosyaya tarafların ticari defter ve belgeleri, ortaklığa konu işyerinin hangi bedelle kime devredildiği hususunda belge ve bilgi mevcut olmadığından bir hesaplama yapılamayacağı anlaşılmıştır.

Dava dosyası ve kök raporumuza davacı vekilinin beyanları, duruşma tutanağı ile duruşmada davalı asil ...nin beyanları, dosyadaki belge ve bilgiler ile kök- ek rapor ayrıntılı değerlendirildiği üzere ortaklığın kurulduğu 01.10.2012 tarihinden itibaren 56.469,03 TL hasılat beyan ettiği, Gelir vergisi beyannameleri matrahsız olup zarar olduğu anlaşıldığı, beyanname detayları olmadığından zarar miktarı tespit edilemediği, ortaklık devir payı hesaplaması için defter ve belgeler sunulmadığı, bu nedenle dosyada bulunan bilgi, belgeler haricinde bir hesaplama imkanı olmadığı anlaşıldığından ispatlanamayan davanın reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulması gerekmiştir.

Katip ... · e-imzalıdır Hakim ... · e-imzalıdır