İstanbul 18. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2016/1278 K.2024/611

Taraflar arasında görülen davanın mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda:

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

İDDİA VE TALEP

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle.

Müvekkilinin, davalı şirketin %50 ortağı olduğunu, bugüne kadar şirketin hiç genel kurulunun yapılmadığını, müvekkili şirkete faaliyetleri ve hesapları hakkında bilgi verilmediğini, defter ve hesaplar bilanço kar/zarar müvekkiline incelettirilmediğini, sebepsiz kar dağıtıldığını, davalı şirkete Kadıköy Noterliği kanalıyla gönderilen ihtarla Şirketin Kurumlar beyannameleri, kar payı bilgileri, anlaşmaları, ... ödemeleri, müdüre ödenen ücretler, şirketin kasa ve bankada nakit durumu hakkında bilgi istenildiğini, şirket Müdürü ... ... tarafından verilen ...

Noterliği cevabi ihtarda talep ve iddialar haksız ve mesnetsiz olduğunu, şirketin ortağı olmasına rağmen şirket işleriyle ilgisiz kaldığını, maddi manevi katkısı olmadığını, şirketin bilgilerini bulunduğu yerde inceleyebileceğini belirtilmiş ise de taleplere müsaade edilmediğini, şirketin .... Aile Mahkemesi'nin 2012 /...

E sayılı dosyasında yapılan bilirkişi incelemesi sonucu 2012 yılı sonunda 1.219,335,25 TL birikmiş geçmiş yıllar karı olduğu ve kar dağıtımı yapılmadığı tespit edildiğini, arz ve izah olunan nedenlerle: HMK 107. Md. göre yapılacak tahkikat sonucu müvekkilinin kar payı alacağının tam ve kesin olarak tespitine, şimdilik 20.000 'TL kar payı alacağının davalı şirketten faiziyle tahsiline, masraf ve ücreti vekaletin karşı tarafa tahmiline karar verilmesini talep etmiştir.

Davacı vekilinin 12/07/2024 tarihli ıslah dilekçesinde özetle; Bilirkişi ek raporunda yapılan hesaplamalar doğrultusunda dava açılırken 20.000 talep edilen kar payı alacak taleplerini 155.357,40 TL sına arttırdıklarını beyan etmiştir.

SAVUNMA VE KARŞI TALEP

Davalıya usulüne uygun olarak dava dilekçesi tebliğ edilerek taraf teşkili sağlanmış olup davalı tarafından süresi içerisinde dosyaya herhangi bir cevap dilekçesi verilmediği anlaşılmakla HMK M.128 hükmü uyarınca davalının dava dilekçesinde ileri sürülen vakıaları inkar etmiş sayılmasına karar verilerek yargılama yapılmıştır.

DELİLLER VE GEREKÇE

Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde, Dava; Davacının %50 oranında sermaye sahibi ortağı olduğu davalı şirketin bugüne kadar geçen süre içerisinde kar payı dağıtılmaması nedeni ile şimdilik 20.000 TL kar payı alacağının faizi ile birlikte tahsili talepli davadır.

Mahkememizin 23/09/2019 tarihli duruşmasında ; Tarafların karşılıklı iddia ve savunmaları, tarafların ticari kayıtları, dosyaya sunulan deliller bir arada değerlendirilmek suretiyle; mali müşavir ve ticari şirketler konusunda uzman bilirkişiden rapor alınmasına karar verilmiştir.

Mahkememiz dosyasına 06/12/2019 tarihli bilirkişi raporu ibraz edilmiştir.

Raporda özetle; "Tüm dosya kapsamı incelendiğinde kurulumuz,

karın dağıtılıp dağıtılmaması genel kurulun takdirinde olduğundan, pay sahipleri ancak kar dağıtımıyla ilgili alınan kararlara karşı iptal davası açabileceklerinden; kar payı dağıtım kararı alınmadıkça pay sahiplerinin kar payı talep etme hakları bulunmadığından, kar payı dağıtım kararı alsa dahi bu karara istinaden talep edilebilecek kar payı alacağı TBK. m. 147/1-b4 hükmü uyarınca beş yıllık zamanaşımına tabi olduğundan, bu süre içerisinde genel kurulun kar payı dağıtım kararı aldığına ilişkin bir delile rastlanmadığından, davacının kar paylarının tespit ve tahsiline ilişkin talebinin yerinde olmadığı.." ifade edilmiştir.

Mahkememizin 27/01/2020 tarihli duruşmasında; Davacı vekilinin bilirkişi raporuna beyan ve itirazları irdelenmek suretiyle ve davalı şirketin ticari defter ve kayıtları üzerinden HMK 218. Madde gereği yerinde inceleme yetkisi verilerek EK RAPOR alınmasına karar verilmiştir.

Mahkememiz dosyasına 06/01/2021 tarihli bilirkişi ek raporu ibraz edilmiştir.

Ek raporda özetle; "Dosya mevcudu ve ekleri, .... ATM 2017/... E. Dosyası ve davacı vekilinin kök rapora karşı beyanları incelenmiş olup, Davalı şirket Tasfiye Memuru olarak atanan S.M.M.M. ... ile görüşülmüş, kendisine de şirkete ait defter ve belgeler teslim edilmediğinden 19.10.2020 tarihli dilekçe ile Mahkemeden affını talep ettiğini beyan etmiş olup şirket defter ve belgeleri incelenememiş, kök rapordaki görüşlerimizi tekrar ederiz." denilmiştir.

Mahkememizin 20/09/2021 tarihli duruşmasında; ... Aile Mahkemesinin 2016/... Esas sayılı dosyası geldiğinde ek rapor düzenlenmesi için dosyanın aynı bilirkişiye tevdine karar verilmiştir.

Ek raporda özetle; "Dosya mevcudu ve ekleri, ... Aile Mahkemesi 2016/... E. Dosyası ve davacı vekilinin kök rapora karşı beyanları incelenmiş olup,

Davalı şirket 2010,2011 yılları defter ve kayıtları ... Aile Mahkemesi 2016/... E. sayılı dosyasında bilirkişi heyeti tarafından incelendiği, dosyaya gönderilen Bilirkişi raporunda davalı ... Tic. Ltd.Şti. hakkında yapılan tespitler yukarıda çıkarılmış ve şirketin

2011 yılı sonunda geçmiş yıllar karlarından oluşan dağıtılabilir karları 364.664,47 TL olarak hesaplanmış ve % 15 Kar Dağıtım Gelir Stopaj Vergisi mahsup edildiğinde davacının % 50 ortaklık hissesine düşen kar payı 310.714,80 x % 50 = 155.357,40 TL olarak hesaplandığı.." değerlendirme ve tespitleri yapılmıştır.

Tüm dosya kapsamı ve ... Aile mahkemesi 2016/... E. sayılı dosyaya sunulan bilirkişi raporu birlikte değerlendirildiğinde, Dava Dışı ... Ltd. Şti. 2011 ve 2012 yılı ticari defterlerini ibraz etmiştir. İbraz edilen ticari defterler den 2011 yılı ticari defterinin kapanış tasdikin ibraz edilmediği, 2012 yılı envanter defterinin ibraz edilmediği , dava Dışı ... tic. Ltd.

Şti. ibraz edilen 2011 yılı ticari defterlerine göre sermayesi 5.000,00.-TL olup şirket 2011 yılında 655.560,31.-TL ticari zarar elde ettiği, şirket zarar ettiğinden dolayı dağıtılacak kar payı da bulunmadığı, ancak şirketin 2010 yılı ve öncesine ait 1.015.224,78.-TL geçmiş yıllan karı mevcut olup söz konusu geçmiş yıllar karı 2011 yılı ticari defterlerde dağıtılmadığı, ibraz edilen ticari defterlere göre davacı / karşı davalının 2011 yılında (... ...) Dava Dışı ... Ltd.

Şti. huzur hakkı veya yönetici vasfı ile dava dışı şirketten herhangi bir ödeme almadığı, ... Ltd.Şti. unvanı yanlışlıkla yazıldığı bilgilerin davalı ...

Ltd. şti.ne ait olduğu varsayılarak şirketin 2011 yılında 655.560,31 TL ticari zararı 2010 ve önceki yıllardan 1.015.224,78 TL geçmiş yıllar karları olduğu tespit edilmiş ve buna göre 1.015.224,78 – 655.560,31=359.664,47 TL net karı ve 5.000 TL sermayesi toplam 364.664,47 TL dağıtılabilir karı olarak hesaplanmış, 364.664,47 x % 15 = 53.949,67 TL kar dağıtılması halinde Gelir Vergisi Stopajı kesilmesi gerektiği, Net 364.664,47 – 53.949,67 = 310.714,80 TL dağıtılabilir kar olarak hesaplanmış, davacı % 50 ortaklık hissesine düşen kar payı 310.714,80 x % 50 = 155.357,40 TL olarak hesaplandığı, davalı ...

Tic. Ltd.Şti. Türk Ticaret Kanunu geçici 7. Maddesi 07.07.2014 tarihi itibariyle Ticaret Sicilinden terkin edildiği tespit edilmekle, bilirkişi raporunun denetime uygun, hüküm kurmaya elverişli olduğu göz önüne alınarak, davanın kabulü ile, 155.357,40 TL nin dava tarihinden itibaren işleyecek avans faizi ile birlikte davalı şirketten tahsili ile davacıya ödenmesine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Katip ... · ¸e-imzalıdır Hakim ... · ¸e-imzalıdır