İstanbul Anadolu 10. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/576 K.2022/344

T.C. İstanbul Anadolu 10. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2021/576 Esas

KARAR NO : 2022/344

DAVA

İtirazın İptali (Eser Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ : 16/03/2020

KARAR TARİHİ : 12/05/2022

Mahkememize tevzi edilen dava dilekçesi mahkememiz esasının yukarıda belirtilen sırasına kaydedilip incelendi

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; ----müvekkili --- ---olan ve ------- devrettikleri----esnasında, ------ ---- zarar verildiğinden bahisle aleyhlerine ikame edilen dava da; ---- Karar sayılı kararı ile davanın kesin olarak kabulüne karar verilmiş olduğunu, ---- kararı akabinde, müvekkilinin -----Esas sayılı dosyası üzerinden icra takibi başlatılmış ve icra emri gönderilmiş olduğunu, icra emrine ilişkin dosya hesabı alınarak dosya borcu olan --- müvekkili şirketçe alacaklıya ödenmiş olduğunu,

müvekkili şirket tarafından yapılan ödeme ----- müvekkili yüklenicisi olan ve davaya konu yerdeki çalışmaları bizzat yürüten ve taraflar arasında imzalanan sözleşme gereği bahse konu bedeli ödeme sorumluluğu bulunan---- Esas sayılı dosyası ile rücuen icra takibi başlatılmış olup, davalı ----tarihinde itiraz edilmiş ve takibin haksız olarak durdurulmuş olduğunu belirterek, itirazın iptali ile takibin devamına %20 den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; müvekkili ... aleyhine, davacı yan tarafından haksız ve hukuka aykırı olarak ---- Esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatılmış olduğunu, icra takibinin, müvekkil şirket aleyhine haksız ve hukuka aykırı olarak başlatılmış olup, davacı yan tarafından müvekkil şirketin sorumluluğu ispatlanamamış olduğunu, müvekkili şirketin, zarara ilişkin olaya sebebiyet vermediği gibi, davacı tarafından bahse konu yere ilişkin herhangi bir talepte bulunulmamış olduğunu, tacir sıfatına haiz davacı şirketin, sözleşmede belirtilen ---- miktarlarından mahsup etmemesi ve müvekkil şirkete tüm hakedişlerini ödemesi müvekkilinin sorumlu olmadığının ispatı olduğunu belirterek, cevap dilekçesinde belirtilen nedenlerle davanın reddini talep etmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dosyanın ---- esas---karar sayılı yetkisizlik kararıyla mahkememize tevzi edildiği görüldü.

-----dosyamız arasına alındığı görüldü.

-----icra dosyasının ---------- üzerinden dosyamız arasına alındığı görüldü.

------esas sayılı dosyası --- üzerinden celp edildiği görüldü.

Davalı ve davacı arasında akdedilen --- dosyamız arasına alındığı görüldü.

10/02/2022 tarihli ara karar ile rücu davasına konu kazı çalışmasının davalı tarafından yapılıp yapılmadığı hususunda dosya içeresindeki belgeler ve müzekkere cevapları doğrultusunda dosyanın bir İnşaat Mühendisliği konusunda uzman bilirkişisine tevdi edilerek bilirkişi raporu alınması yönünde --------- ----- tarihli bilirkişi raporu mahkememize teslim edilmiştir.

Bilirkişi kök raporunda özetle; " olay tarihi üzerinden 6 yıldan fazla zaman geçmiş olduğu, olay yerinin-------------- dışında kaldığı, bu nedenle yerinde inceleme yapılamadığı ve zaten bunda fayda kalmadığı , dosya içeriğinde mevcut ----- -------- değerlendirilerek, ara kararda bilirkişiye ------------ tarihinde şartnameye-------- yapan ve bu ----; davalı ------- hasıl olmuştur." şeklinde tespitte bulunduğu görülmüştür.

Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde;

Dava;---------- sayılı------- tarafından davacı aleyhine ----- esas sayılı dosyası üzerine davacı tarafça ödenen----- davalı taraftan rücuen tazminine yönelik davacı tarafça davalı aleyhine başlatılan------davalı tarafça yapılan itirazın iptaline , takibin devamına, icra inkar tazminatına hükmedilmesine yöneliktir.

Dava dilekçesi ekinde sunulan taraflar arasında imzalanan----- incelendiğinde davalı -----şirketinin ------ sıfatıyla davacı ----teslim götürü usulde devraldığı görülmektedir.

------ ifasında, taahhüdün yerine getirilmesinde, işin başından sonuna kadar kendi sorumluluğu alanında olan işbu Sözleşme ve ------ yapılması sırasında meydana gelebilecek kaza, iş kazası, hasar, kayıp ve zararları ile bunların sebep olacağı her çeşit bedeni, maddi ve manevi zarar ve tazminatlardan üçüncü kişiler de dahil olmak üzere, mali, hukuki ve ---------- sonuçları ------------- aittir. ( Madde 24.1)

--------- konusu ------------ olarak bir sorumluluk davasına muhatap olduğunda, -------- davayı ve sorumluluğu üstlenecektir. Aksi ----- bu sebeple yapacağı ödemeler ------ teminat ve hakedişlerinden veya ilgili davanın iş bitim tarihinden önce sonuçlanmaması durumunda, davanın sonuna kadar ---- olarak ---- alacaklarından bloke edilecektir. Ancak sorumluluk davası, ---- hakediş alacakları ---- sonuçlanırsa ----- ettiği miktardan ödediği miktarı mahsup etmeye yetkilidir.------ kesilen teminatlar,----- ödemeleri karşılayacak miktarda olmazsa, fazlası için,----- rücu hakkı saklı kalmak kaydıyla ----- hakedişinden tamamını teminat olarak tutabilir.

----- imalatı ve------ vereceği zarar ziyan ve hasarların bedellerini ödeyecektir. -------- bozduğu veya hasar verdiği ----------- düzeltmediği veya bedellerini ödemediği takdirde --- ve ----- kalmaksızın söz konusu -----hesabına yaptırıp bedellerini ---- alacağından, alacağı yeterli olmaz ise teminatlarından tahsil eder. Bunlarda yetersiz kalırsa ------- itirazsız olarak cari faizi ve tüm giderleriyle birlikte ödemeyi kabul ve taahhüt eder. ( Madde 24.3)

Her bir --------- işbu sözleşme ve eklerindeki işlerinden kaynaklanan ve bu işlerle ilgili ortaya çıkabilecek ---- yaralanma,---- varsa mevcut---- dahil olmak üzere herhangi bir mala gelen zarar ile ilgili olarak; her tür davaya,------ tazminat talebi, hak talebi, hasar, zarar, yükümlülük,----sorumlularını ve işçilerini savunacak, koruyacak ve uğradıkları zararı ödeyecektir. ( Madde 28.1)

Her ---- işbu sözleşme ve eklerinin ihlali nedeniyle oluşacak üçüncü kişi ----taleplerine ----uğrayabileceği her türlü zararı tazmin edecek-----görmemesini sağlayacaktır. ------, bu taleplere karşı huluki ve cezai her türlü sorumluluğun kendisine ait olduğunu, bu sebeple ---- davalarda da davanın asıl tarafı olduğunu ve ortaya çıkacak her türlü zarar ve ziyanı tazmin edeceğini kabul ve taahhüt eder.---- dava kesinleştikten sonra bu bedelleri bildirimde bulunarak ------ teminatlarından mahsup edebileceği gibi teminat mektuplarını nakte çevirmek suretiyle de bu bedellerin tahsili cihetine gidebilecektir. Bu bedellerin yetmemesi halinde ---- bedelleri ---- ayrıca talep edebilecektir. ( Madde 28.2)

------ işbu sözleşme ve ekleri kapsamındaki yükümlülüklerini yerine getirirken ----- çalışanlarının, kendi çalışmalarının,------nezdinde hizmetlerin yürütülmesi, tamamlanması, sürdürülmesi veya----- kaynaklanan her türlü zararından, kazadan ve bunun maddi, manevi, idari, cezai, hukuki, mali sorumluluğundan üçüncü ----- karşı tümüyle sorumludur. ( Madde 28.3)"

--- işbu sözleşme ve ekleri kapsamındaki sorumluluk süresi boyunca -------- --- gelebilecek her türlü zarar, ----- tazmin etmekle mükellef olup ---- talepler için --- doğrudan ve dolaylı tüm zararının tazmini yoluna gitme hakkı saklıdır. (Madde 28.4)

-------sonucu doğmadıkça işbu sözleşme uyarınca her bir -------- tamamlanması, sürdürülmesi veya ------- kaynaklanan maddi veya diğer hasarlar ve yaralanma nedeniyle---- ---başka kişi veya--------- tüm yükümlülüklere---ve zarar görmemesini sağlayacaktır. (Madde 28.5)

---------almayıp bağımsız serbest meslek sahibi bulunduğundan ------ sıfatta ifa ettiğinden,---- tarafından taahhüt edilen ---- ifası sırasında ve işbu ifa dolayısıyla meydana gelebilecek her türlü zarar ve ziyanın kime, ne şekilde ve nerede meydana gelirse gelsin --- sorumludur. ( Madde 28.6)" maddelerinin düzenlendiği görülmektedir.

Hükme esas alınan denetlenebilir ve gerekçeli ----tarihli ------- tarafından düzenlenen raporda;" dosya içeriğinde mevcut bulunan ilgili ---- sözleşme ----tutanağı incelenip değerlendirilerek --- şartnameye-------- bu esnada hasara sebebiyet veren --- davalı "--------------olduğu görüşü hasıl olmuştur." şeklinde tespitte bulunduğu görülmektedir. Bilirkişi raporu ile sabit olduğu belirtilen------ meydana gelen davalı tarafın yaptığı kazı nedeniyle sebep olduğu davaya konu hasar bedelini taraflar arasında imzalanan sözleşmeleri hükümleri gereğince davalı tarafın davacı tarafa ödemekle yükümlü olduğu Mahkememizce değerlendirilmekle açılan davanın kabulüne karar verilmiştir.

Asıl alacak likit ve belirli olduğundan davalı aleyhine asıl alacak üzerinden %20 oranında hesaplanan icra inkar tazminatına hükmedilmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Hüküm; Ayrıntısı ve yasal gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;

1-Açılan Davanın KABULÜ ile----- dosyasına borçlu tarafından yapılan itirazın iptali ile takibin -----üzerinden DEVAMINA, asıl alacağa takip tarihinden itibaren avans faiz işletilmesine,

2-Asıl alacak likit olduğundan asıl alacak miktarı olan 1.740,40 TL üzerinden hesaplanan %20 oranındaki icra inkar tazminatının ( 348,08 TL ) davalıdan alınarak davacıya VERİLMESİNE,

3-Harçlar yasası uyarınca alınması gereken 130,89 TL harçtan, peşin yatırılan 54,40TL harcın düşümü ile geri kalan 76,49 TL harcın davalıdan alınarak hazineye İRAD KAYDINA,

4-Davacı tarafından yapılan 54,40 TL peşin harç , 54,40 TL başvuru harcı, 800,00 bilirkişi ücreti ve 130,75 TL posta gideri olmak üzere toplam 1.039,55 TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya VERİLMESİNE,

5-Davacı kendisini bir vekil ile temsil ettirdiğinden yürürlükte bulunan ---- vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya VERİLMESİNE,

6-Artan gider avansının karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacıya İADESİNE,

7--- davalıdan tahsili ile hazineye İRAT KAYDINA,

Dair;6100 Sayılı HMK'nın 341/2. Maddesi uyarınca KESİN olarak verilen karar davacı ve davalı vekilinin yüzüne karşı verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.