İstanbul Anadolu 9. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/586 K.2024/513

T.C. İstanbul Anadolu 9. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2021/586 Esas

KARAR NO: 2024/513

DAVA

Ticari Şirket (Tasfiyeye İlişkin)

DAVA TARİHİ: 01/06/2021

KARAR TARİHİ: 30/05/2024

Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Tasfiyeye İlişkin) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

DAVA

Davacı Vekili 01.06.2021 Harçlandırma Tarihli Dava Dilekçesinde Özetle.

Müvekkili ile davalı arasında 10/12/2014 tarihinde inşaat alanında faaliyet göstermek üzere bir adi ortaklık sözleşmesi yapıldığını, ortaklık sermayesi toplam 100.000 TL olduğunu, bunun 40.000 TL'sinin müvekkili tarafından verildiğini, geriye kalan kısmın davalı tarafından sermaye konulduğunu, müvekkili ile davalı adi ortaklığın kurulması ve davalının idareci ortak olması hususunda anlaştıklarını, anlaşmanın üzerinden 7 yıl geçmiş olmasına rağmen sözleşme icra edilmediğini, yalnızca adi ortaklık kurulmuş olmakla taraflara kar dağıtımı yada benzeri işlemler de yerine getirilmediğini,

kanunda sayılan adi ortaklığı sona erdiren nedenlerden ortaklığın amacının gerçekleşmesi yada gerçekleşmesinin olanaksız hale gelmesi şartı gerçekleştiğini, müvekkili ile davalı arasında mevcut olan adi ortaklığın haklı nedenlerle feshini, feshedilen adi ortaklığın mahkemenizce tasfiye edilmesinİ ve yargılama giderleriyle vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Dava dilekçesi ve duruşma gününü bildirir tensip zabtının davalıya tebliğ edildiği ancak davalı tarafça dosyaya süresinde cevap dilekçesi sunulmadığı görüldü.

16.11.2022 Tarihli Bilirkişi Raporunda Özetle: 31.12.2020 Tarihinde taraflar arasında akdedilen sözleşmede Yer alan davacı tarafın şirket değerlemesi esası gereğince Kar Dağılım değerinin Toplam 920.306,50 TL hesaplanabileceği kanaatine varılmış ise de İşletmenin 2014-2020 yılları verilerine ulaşılmadığından Sayın Mahkemenin tarafıma vermiş olduğu görev in koyulup koyulmadığının çerçevesinde tarafların ortaklığa koymayı taahhüt ettikleri sermaye miktarı tespiti yapılmadığını,

detaylı Bilanço ve kurumlar vergisi beyannamesi olmadığından Ortaklara Borç Hesabında davacı ----------- Borç/Alacak olup Bilirkişi olarak 6754 sayılı Bilirkişi Kanunu kapsamında yapılan irdeleme de sadece olaylar ve rakamlar incelenmiş olup davacı --------- ile davalı ---------- arasından olan adi ortaklığın feshinin nitelendirilmesinin, hukuka uygunluğunun yorumlanması gibi hukuki bilgiyi gerektirecek hususlarda hukuki değerlendirme yapılamayacağı, sonuç ve kanaatine varılmıştır.16.08.2023 Tarihli Bilirkişi Raporunda Özetle.

Taraflar arasındaki sözleşme kapsamındaki -------- yeni havalimanının yap-işlet­ devret modeli çerçevesinde yaptırılmasına ilişkin proje kapsamında toprak işlerinin her cins hafriyat malzemesinin belirlenen makina grubu ile kazılması, kamyonlara yükletilmesi, kazıdan çıkan malzemelerin yüklenicinin göstermiş olduğu depo veya pist gövdesine nakledilip dökülmesi, depoda serilmesi iş/işlerinin gerektirdiği tüm malzeme, makina-ekipman, alet-edevat ve işgücünün temin edilmesi ve kullanılması ile yapılması işleri”ne fiilen başlandığına dair dava dosyasında bilgi ve belge bulunmadığı, sözleşme kapsamında bir iş ifa edildi ise de.

Ticari defterlerin yerinde incelenebilmesi bakımından herhangi bir yetki verilmediğinden ve ticari defter teslimi yapılmadığından İddia olunan alacağın/faturanın kayıtlı olup olmadığı, İade/fiyat farkı/indirim faturası bulunup bulunmadığı, Ticari defter(ler)deki kaydın belgesinin bulunup bulunmadığı hususlarının tespit edilemediği, sonuç ve kanaatine varılmıştır.

29.12.2023 Tarihli Bilirkişi Raporunda Özetle;Ticari Defterlerin Usulüne Uygun Tutulup Tutulmadığı Yönünden: Verilen yetki ile incelenen davacı şirkete ait 2014-2016-2018-2019 ve 2020 yıllarına ilişkin ticari defterlerinin açılış ve kapanış tasdiklerinin zamanında yapıldığı, TTK ve VUK hükümlerine göre usulüne uygun tutulduğu, 2015 ve 2017 yıllarına ilişkin ticari defterlerinin açılış tasdiklerinin zamanında yapıldığı, kapanış tasdiklerinin yapılmadığı, Raporumuzun 5.a.2.bölümünde açıklandığı üzere, davalı şirketin ticari defterlerinin incelenmesi amacıyla talimat yazılmış olup, talimatın bila ikmal iade dönmüş olduğu,

Davacı Şirketin, Adi Ortaklığın Feshi ve Tasfiyesi Talebi Yönünden: Raporumuzun Genel Değerlendirme bölümünde açıklandığı üzere, davacı şirket ile davalı şirket arasında imzalanan ----------Noterliği'nin 10.12.2014 tarih,--------- yevmiye no.lu Adi Ortaklık Sözleşmesi ile ortaklık kurulduğu, davacı şirketin ticari defterlerinin incelenmesinde, Adi Ortaklığa ait herhangi bir kaydın bulunmadığı, adi ortaklık sözleşmesinde belirlenen İstanbul Yeni Havalimanının Yap-İşlet-Devret Modeli Çerçevesinde yapılması işi yönünden fiili olarak kurulduğuna ilişkin dosya kapsamına herhangi bir belgenin sunulmadığı,

Adi Ortaklığa ait ticari defterlerin nerede olduğunun anlaşılamadığı ve incelenemediği, bu sebeple sözleşme ile belirlenen 100.000,00 TL bedelli sermayenin taraflarca ödenip ödenmediğinin tespitinin yapılamadığı, yapmış olduğumuz tespitler doğrultusunda, davacı şirketin adi ortaklığın fesih ve tasfiyesi taleplerine ilişkin hukuki değerlendirmenin Sayın Mahkemeye ait olduğu sonuç ve kanaatine varılmıştır.

İNCELEME VE GEREKÇE

Dava, adi ortaklığın fesih ve tasfiyesi talebine ilişkindir. Taraflar adi ortaklık sözleşmesinin tarafıdır.6098 sayılı TBK'nın 147-(4) maddesinde adi ortaklıktan kaynaklanan davalarda zamanaşımı (5) yıl olarak belirtilmiştir.Somut olayda, taraflar arasında adi ortaklık ilişkisinin kurulduğu hususunda uyuşmazlık bulunmamaktadır.

--------- Hukuk Dairesi'nin -------- E---------K. Nolu 17.04.2014 tarihli ve --------- E.- ---------- K. 22/02/2022 tarihli ilamlarında da belirtildiği üzere; ortaklık, taraflar arasında yapılan bir anlaşma veya mahkeme kararı olmadıkça tasfiye edilmiş sayılamaz.

Bir başka deyişle, tarafların ortaklıktaki hak ve borçları hususunda taraflar arasında bir anlaşma olmadıkça veya bu husus mahkeme kararıyla belirlenip tasfiyeyle karar verilmedikçe adi ortaklığın devam ettiği kabul edilmelidir. Fesih ve tasfiye edilmeyen adi ortaklıkta da zamanaşımı süresi başlamaz. Eş söyleşiyle, zamanaşımı süresi ancak fesih ve tasfiye anında başlar."Ortaklığın feshi" ile "ortaklığın tasfiyesi" ayrı ayrı hukuki işlemlerdir.

Adi ortaklık işi tamamlansa bile ,tasfiye bütün mal varlığının belirlenip ortaklarının birbirleri ile alacak verecek ve ortaklıktan doğan tüm ilişkilerinin kesilmesi yoluyla ortaklığın sona erdirilmesi, malların paylaşılması yada satış yoluyla elden çıkarılması, paraların paylaşılmasıdır.Mahkememizce yapılan yargılama sonunda; davacı ile davalı arasında 11/05/2013 tarihli adi ortaklık sözleşmesi imzalandığı; sözleşmeye göre, tarafların %50 hisse ile ortak oldukları, her ortağın 171.500,00 TL sermaye koyma taahhüdünde bulunduğu,

mahkememizce dosya bilirkişiye tevdii edilmiş ve bilirkişi tarafından sunulan ….. tarihli raporda --------- Şti. ile ---------Şti. arasında imzalanan ---------Noterliği'nin 10.12.2014 tarih, --------- yevmiye no.lu Adi OrtaklıkSözleşmesi'nin ilgili maddelerine göre ortaklığın unvanının, --------/-------- Ortaklığı oldğu, ortaklığın merkezinin --------- Sokak No-------- ----------- adresi, ortaklığın sermayesinin 100.000,00 TL, bu sermayenin 2660 oranında 60.000,00 TL kısmı ----------Şİİ. tarafından, 2640 oranında 40.000,00 TL kısmı da --------- Şti. tarafından ihtiyaca bağlı olarak bir yıl sonuna kadar nakit olarak ödeneceği,

ortaklığın amaç, konusu ve yükümlülüklerinin; ----------Yeni Havalimanının Yap-İşlet-Devret modeli çerçevesinde yaptırılmasına ilişkin proje kapsamında toprak işleri kapsamında her cins hafriyat malzemesinin belirlenen makine grubu ile kazılması, kamyonlara yükletilmesi, kazıdan çıkan malzemelerin yüklenicinin göstermiş olduğu depo veya pist gövdesine nakledilip dökülmesi, depoda serilmesi iş/işlerinin gerektirdiği tüm malzeme makine-ekipman, alet-edevat ve işgücünün temin edilmesi ve kullanılması ile yapılması işleri, söz konusu iş bitinceye kadar ortaklık devam eder.

Ortaklar, --------- Ticari İşletmesi ile yapılacak sözleşmenin konusuna ve kapsamına giren işlerin ve taahhütlerin ve sözleşmeden doğan ve iş ortaklığına yönelecek yükümlülüklerin yerine getirilmesinde müştereken ve müteselsilen sorumlu oldukları ve ortaklığın Pilot ortağı işin bitimine kadar ---------Şti. olduğu, kar ve zarar ortakların koymuş oldukları sermaye oranında yani ---------Şti. 2060, ----------- Şti.

2040 oranında iştirak edecekleri, adi ortaklığın süresi 4.maddede yazılı amacın gerçekleşip kar veya zararın paylaşılması her türlü borçların ödenmesi ve vergisel yükümlülüklerin yerine getirilmesinden sonra son bulacağı kararlaştırılmıştır.

Davacı şirketin kayıtlarının incelenmesinde, davalı şirket ile 10.12.2014 tarihli Adi Ortaklık Sözleşmesi ile kurulan ---------/----------Ortaklığı'na ait herhangi bir kayda (borç, alacak vs.) rastlanmamıştır.Davalı şirketin ticari defterlerinin incelenmesi amacıyla talimat yazılmış olup, talimatın bila ikmal iade edilmesi sebebiyle, davalı şirket defterleri üzerinde usul ve hesap incelemesinin yapılamadığı görülmüştür.

Davacı ile davalı şirket arasında kurulan ---------/--------- Ortaklığı'nın defterleri ile ilgili dosyada herhangi bir belgenin bulunmaması nedeniyle inceleme yapılamamıştır.

Somut olayda, ortaklığın feshine ilişkin anlaşma yapıldığına rastlanmamıştır.

Somut olayda, davacı şirket ile davalı şirket arasında imzalanan --------Noterliği'nin 10.12.2014 tarih, --------- yevmiye no.lu Adi Ortaklık Sözleşmesi ile ortaklık kurulduğu, davacı şirketin ticari defterlerinin incelenmesinde, Adi Ortaklığa ait herhangi bir kaydın bulunmadığı, adi ortaklık sözleşmesinde belirlenen ---------Yeni Havalimanının Yap-İşlet-Devret Modeli Çerçevesinde yapılması işi yönünden fiili olarak kurulduğuna ilişkin dosya kapsamına herhangi bir belgenin sunulmadığı, Adi Ortaklığa ait ticari defterlerin nerede olduğunun anlaşılamadığı ve incelenemediği,

bu sebeple sözleşme ile belirlenen 100.000,00 TL bedelli sermayenin taraflarca ödenip ödenmediğinin tespitinin yapılamadığı bilirkişilerce tespit edilmiş ve davacı vekili tarafından da tarafların sermaye borcunu yerine getirmediği ve tasfiye edilecek herhangi bir malvarlığı bulunmadığı belirtilmiştir. Davacı vekili davada sona erme sebepleri olarak, haklı nedene ve ortaklığın amacının gerçekleşmesi ya da gerçekleşmesinin olanaksız hale gelmesi sebebine dayanmaktadır.

Mahkememizce yapılan yargılama ve toplanan deliller değerlendirildiğinde taraflar arasında kurulan adi ortaklığın amacının gerçekleşmesinin imkansız hale geldiği, zira ortaklığın kuruluş tarihi olan 2014 yılından itibaren ortaklık adına hiçbir işlem yapılmadığı, sermaye borcunun da yerine getirilmediği anlaşılmakla adi ortaklığın feshine mahkememizce karar vermek gerekmiştir.Mahkemece dosya kapsamında alınan raporlarına göre ortaklığın tasfiyeye tabi aktif mal varlığının bulunmadığı tespit edildiğinden ortaklığın tasfiyesine ilişkin olarak karar verilmesine yer olmadığına karar verilmiştir.