İzmir 5. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2017/317 K.2018/47

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili tarafından Mahkememize verilen 20/03/2017 tarihli dilekçe ile, dava dışı ... Profil ve Saç End. İşi. A.Ş.'ye ait nakliyat emtiasının ... poliçe numarası ile davacı şirket nezdinde Nakliyat ...

Sigorta Poliçesi ile sigortalı olduğunu, söz konusu emtianın davalı tarafından taşınması sırasında 27 paket kutu profil ve sanayi borusu emtiasının ıslanarak hasar gördüğünü, sigortalı emtianın davalı tarafından taşınması sırasında hasarlanması nedeniyle meydana gelen hasarın tespiti için uzman incelemesi yaptırıldığını, bu inceleme sonucunda sigortalı emtiada meydana gelen hasarın 9.332,13-TL olarak tespit edildiğini ve hasar bedelinin 15/11/2016 tarihinde sigortalıya ödendiğini, bu ödeme sonrasında 9.232,13-TL'nin tahsili için davalıya ihbarname gönderildiğini, fakat bir sonuç alınamadığını, bunun üzerine davalı aleyhine İzmir ....

İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, davalı tarafından takibe itiraz edildiğini ve takibin durdurulmasına karar verildiğini, açıklanan nedenlerle davalının İzmir .... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı dosyasında yaptığı itirazın iptaline, takibin devamına ve Mahkeme masraflarıyla vekalet ücretinin davalıdan tahsiline karar verilmesinin istendiği görülmüştür.

Dava dilekçesi davalıya tebliğ edilmiş, davalı vekili tarafından verilen dilekçe ile, davalı ... Gemi Acenteliği A.Ş.'nin İşviçre Cenevre merkezli deniz yolu ile konteyner içinde yük taşıma işi ile iştigal eden ...

S.A.'nın Türkiye Acenteliğini yaptığını, taşıma sözleşmesinde davalı şirketin acente sıfatı ile hareket ettiğini, yapılan sözleşmeden kaynaklanan uyuşmazlıkların çözümü için başvurulacak yetkili Mahkemenin Londra Mahkemeleri ve uygulanacak hukukun İngiliz Hukuku olarak belirlendiğini, bu nedenle davanın yetki yönünden reddinin gerektiğini, taşımaya konu mallarda oluştuğu iddia edilen hasarda davalı şirketin kusurunun bulunmadığını, davacı tarafından hasar ile ilgili olarak taşıyana TTK Md. 1185 gereğince süresinde bir ihbar yapılmadığını, her iki tarafın da katıldığı bir tespit de bulunmadığını,

iddia edilen hasarın taşımanın hangi aşamasında meydana geldiğinin belli olmadığını, malların yükleme limanına taşıtan sorumluluğunda davalı firma dışında bir firma ile taşıdığını, ilk taşımanın davalı şirketin sorumluluğunda olmadığı için iddia edilen hasarın malların yükleme limanına taşındığı sırada oluşmuş olabileceğini, ayrıca konteynerın ambar içinde taşındığını ve yağmur almasının mümkün olmadığını, kabul anlamına gelmemek kaydıyla davacı tarafından malların hangi aşamasında hasarlanmış olduğuna dair herhangi bir delil sunulmadığını,

söz konusu konteynerların taşıtana hasarlı olarak teslim edilse dahi yüklemeyi yapan taşıtanın basiretli bir tacir olarak konteynerların söz konusu taşımaya uygun olup olmadığı hususunda denetleme sorumluluğu bulunduğunu, emtiaların taşındığı konteynere ilişkin ne yükleme limanında ne de boşaltma limanında herhangi bir hasar tutanağı bulunmadığını, davalı şirket aleyhine haksız ve kötü niyetli olarak icra takibi başlatan davacının kötü niyetli olduğunu ve %20 oranında kötü niyet tazminatına hükmedilmesi gerektiğini, açıklanan nedenlerle davanın yetkili Mahkemede açılmamış olması nedeniyle öncelikle yetkisizlik nedeniyle reddine,

esasa girilmesi halinde haksız davanın reddine, kötü niyetli açılan takip nedeniyle %20'den aşağı olmamak üzere kötü niyet tazminatına hükmedilmesine karar verilmesinin istendiği görülmüştür.

Davalı vekili tarafından taşımaya ilişkin konşimento kopyasının noter onaylı tercümesinin dosyaya sunulduğu görülmüştür.

Dava konusu hasarın dayanağı olduğu iddia edilen taşımaya ilişkin ... no'lu konşimento çevirisi üzerinde Mahkememizce yapılan incemede, taşıma sözleşmesinin 10. Maddesi 3 no'lu bendinde "Tüccarın açtığı herhangi bir davanın... taşıyıcının açtığı herhangi bir davanın Londra Yüksek Mahkemesi'nin inhisari yetkisinde olduğu ve İngiliz Kanunlarına tabi olduğu kabul edilmiştir." şeklinde beyanın bulunduğu görülmüş, taraflarca konşimentonun geçerliliğine ilişkin herhangi bir ihtilaf bulunmadığı taraf beyanlarından anlaşılmıştır.

Mahkememizce iş bu dava dosyasında öncelikli olarak davanın görülceği yetkili Mahkemenin tespitine ilişkin inceleme yapılması gerektiği anlaşılmış, buna göre geçerliliği konusunda taraflar arasında uyuşulan konşimento hükümlerinin göz önüne alınması gerektiği, konşimentonun 10.3 no'lu bendinde belirtildiği üzere, yetkili Mahkemenin Londra Yüksek Mahkemesi olarak gösterilmesi nedeniyle Mahkememizin yetkisinin tartışmalı hale geldiği, HMK Md. 17 hükmü uyarınca taraflarca kararlaştırılan yer Mahkemesinin yetkili olduğu hususunun kabulü gerektiği görülmüştür.

Dosyada yapılan yargılama ve toplanan delillere göre, davacı şirket tarafından sigortalı emtianın davalı taşıyan tarafından taşınması sırasında zarar gördüğü ve davacı şirketin sigortalısına zarar bedelini ödediği, bu bedelin davalıdan tahsili için davalı aleyhine icra takibi başlatıldığı, başlatılan icra takibine davalı tarafından süresinde itiraz edildiği ve takibin durdurulmasına karar verildiği, davalı tarafından yetki itirazında bulunulduğu, dava konusu emtianın gemide taşındığı kısım itibariyle böyle bir hasar görmesinin mümkün olmadığı ve malların yükleme limanına taşıtan sorumluluğunda davalı firma dışında bir firma ile taşıdığı,

iddia edilen hasarın taşımanın hangi aşamasında meydana geldiğinin belli olmadığı hususlarında beyanda bulunulduğu, tazminat istemine konu malların taşınması ile ilgili düzenlenen konşimentoda söz konusu taşımaya ilişkin oluşması muhtemel uyuşmazlıkta İngiliz Hukuku'nun uygulanacağı ve Londra Yüksek Mahkemeleri'nin insihari yetkisinin olduğunun kabul edildiği,

davacı sigorta şirketi tarafından sigortalanan malın hasar görmesi nedeniyle hasar bedelinin dava dışı 3. kişiye ödenmesi ile sigortalının halefi sıfatıyla dolaylı olarak konşimentodan kaynaklanan uyuşmazlıkta taraf sıfatını elde ettiğinin kabulü gerektiği, bu kabul üzerine konşimento hükümleri gereğince yetkiye ilişkin hususun davacıyı da bağlayacağı, HMK Md. 17. ve 18.'de gösterilen hususlar ile bu hükümlerin paraleli olan MÖHUK Md. 47. uyarınca muhtemel uyuşmazlıklar yönünden seçilen Mahkemenin belirlendiği, Londra Yüksek Mahkemelerinin yetkili olduğunun açıkça kabul edildiği, açıklanan hususlara göre, Mahkememizin yetkisiz olduğu,

bu nedenlerle davanın Mahkememizin yetkisizliği nedeniyle reddine karar verilmesi gerektiği anlaşılmış, aşağıdaki hüküm kurulmuştur.

Katip... e-imzalı Hakim... e-imzalı