İzmir 6. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/217 K.2024/593

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesi ile.

Davalını İdarenin ... nolu ... adresindeki inşaat (şantiye) su abonesi olduğunu, söz konusu şantiyeye 02.09.2013 tarihinde ... no.lu sayaç takıldığını ve abonelikte takılı olan sayaçın abonenin ilişik kesme talebine istinaden 13.05.2016 tarihinde 7616 Endeks ile söküldüğünü, İzmir Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından yürütülmekte olan soruşturmaya istinaden 09/05/2016 tarihinde Buca İlçe Emniyet Müdürlüğü Ufuk Mahallesi Şehit Coşkun Erçin Polis Merkezi Amirliğinin bilgilendirmesi üzerine bahse konu abonelik adresine polis memurları ile birlikte İdarenin Kaçaksu Araştırma ve Denetleme Servisi görevlilerinin gittiklerini,

adreste yapılan kazı çalışması sonucunda sayacı devre dışı bırakarak sayaçtan önce kaçaksu bağlantısının yapıldığının tespit edildiğinden aboneliğe ...

Tarifeler Yönetmeliği'nin 28/1 maddesi gereğince 316.346,34-TL Kaçaksu bedeli tahakkuk ettirilmek suretiyle 09/09/2016 tarih 65218 sayılı yazıyla Kaçaksu tespiti ve tahakkuku hakkında aboneye ihbar mektubu gönderildiğini, davalı abonenin egemen ortak olarak yükleniminde bulunan İzmir Büyükşehir Belediyesi Sosyal Yaşam Kampüsü İnşaat alanı Aşevi, Çocuk Gençlik Merkezi, Kapalı Spor Salonu, Engelli Merkezi, Rehabilitasyon Merkezi ve Huzurevi olmak üzere toplam inşaat alanının 54.601,71 m2'den oluştuğunu, kampüs alanında yapılan imalatların yapılabilmesi için, boya badana, şap, tesviye betonu, döşeme alçı, sıva, dış sıva, mantolama,

işçilerin içme, yeme, yıkanma suyu olarak hesaplanan, beton sulama suyu sıva harcında kullanılacak su, fayans seramik kaplamalarında yapılacak harçta kullanılacak su, boya ve badana işlerinde ve genel temizlikte kullanılacak su miktarının Çevre ve Şehircilik Bakanlığı'nın birim fiyat analizlerinde ilgili imalatında hesaplanarak yazıldığını, buna göre yaklaşık 45.000 m3 beton döküldüğünü, beton sulaması için Çevre ve Şehircilik Bakanlığı birim fiyat analizlerine göre 1.00 m3 beton için 0,400 m3 su kullanıldığında imalatların yapımında kullanılması gereken su miktarının 7200 m3 olmak üzere toplam 31,200 m3 su kullanımı tespit edildiğini,

kullanıldığı tespit edilen 31,200 m3'ten sayacın kaydetmiş olduğu 7616 m3 düşüldükten sonra kalan 23.584 m3 kaçak su miktarına ...

Tarifeler Yönetmeliğinin 28/1 maddesi "Sayacın çalışması engelleyen, hangi nedenle olursa olsun ...'ya haber etmeksizin sayacı yerinden söken, devre dışı bırakan veya İdarede kayıtlı olan sayacın yerine piyasadan temin ettiği başka sayacı bağlayan aboneye sayacın üzerindeki Endeks dikkate alınmaksızın 27. Madde hükümlerine göre işlem yapılır" hükmüne istinaden hesaplanan kaçak su bedeli abone tipinin yürürlükteki tarifesinin (kademesiz tarife) %50'si ilave edilerek tahakkuk ettirildiğini,

akabinde ödenmeyen su borcunun tahsili için 316.346,34-TL asıl alacak ve takip tarihi olan 26/01/2021 tarihine kadar işlemiş 275.780,19-TL faizi ile faizin %18 KDV si olan 49.640,30-TL olmak üzere toplam 641.766,96-TL'nin tahsili amacıyla Merkezi Takip Sistemi yoluyla İzmir .... İcra Müdürlüğünün ... E. sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, aboneye ödeme emrinin 15/02/2021 tarihinde tebliğ edilmesine karşın borçlu davalı MTS takibinde dönüştürülen İzmir ...

İcra Müdürlüğünün ... E. Sayılı dosyasına 12.03.2021 tarihinde gecikmiş itirazda bulunduğunu, davalı Mersis adresine yapılan tebligatın geçersiz olduğu iddiasıyla açılan İzmir .... İcra Hukuk Mahkemesinin ... E.-... K. sayılı dosyasında verilen kararla, davalı şirkete yapılan tebligatın usulsüz olduğu gerekçesiyle davanın kabulüne karar verildiğini, yapılan istinaf başvurusunun İzmir Bölge Adliye Mahkemesinin ... E.-...

K. sayılı ilamıyla esastan reddedildiğini, karara karşı temyiz kanun yolu başvurusu yapıldığını, Yargıtay incelemesinde olduğunu, arabuluculuğa başvurulduğunu ancak anlaşma sağlanamadığını, dava konusu su aboneliğinin tesis edildiği şantiyenin İzmir Büyükşehir Belediyesi Sosyal Yaşam Kampüsü İnşaat alanı Aşevi, Çocuk Gençlik Merkezi, Kapalı Spor Salonu, Engelli Merkezi, Rehabilitasyon Merkezi ve Huzurevi olmak üzere toplam inşaat alanı 54.601,71 m2den oluşan büyük bir yer olduğunu, dava konusu abonelik sonlandırıldıktan sonra söz konusu şantiyede kaçak su kullanıldığının tutanaklar, fotoğraflar, beyanlar ve sair belgelerle sabit olduğunu,

söz konusu inşaat ihalesi davalı şirketin egemen ortak olarak uhdesine aldığı ve davalı şirket tarafından gerçekleştirilen bir proje olduğunu, inşaatın şantiye aboneliğinin sonlandırılmasına karşın idare tesisatına boru bağlamak suretiyle kaçak su kullanıldığını, davalı şirketin egemen ortak olarak şantiyenin kontrolüne ve talimat verme yetkisine sahip olduğunu, davalı şirketin şantiyede gerçekleşen tüm faaliyet ve eylemleri bildiğini veya bilmesi gerektiğini, şantiyede gerçekleşen tüm faaliyetlerden, çalıştırdığı kişiler ile ifa yardımcılarının tüm eylemlerinden davalı şirketin sorumlu olduğunu,

bu nedenlerle dava konusu borçtan da davalı şirketin sorumlu olduğunu bildirerek davalı abonenin İzmir ... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı icra takip dosyasındaki haksız ve yasal dayanaktan uzak itirazının iptali ile icra takibinin devamına karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesi ile; Dava dilekçesinin usulsüz olarak tebliğ edildiğini, davanın 10.05.2022 günü öğrenildiğini, davacının icra takibinin 2016 yılı 6 ay su borcuna dayandığını, dava dilekçesindeki alacağın kaçak su tespitine dayandığını, inşaatın ... İnş. A.Ş tarafından yapıldığını, müvekkilinin inşaat ve kaçak su ile ilgilisi olmadığını, inşaatın ... İnşaat A.Ş. tarafından yapıldığının İzmir .... Asliye Hukuk Mahkemesi ... Esas ... Karar sayılı dosyasından anlaşıldığını bildirerek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

İzmir ... İcra Dairesinin ... E(MTS ...) sayılı dosyasındaki icra takibinin 316.346,34 TL Asıl Alacak, 275.780,19 TL İşlemiş Faiz, 49.640,43 TL Kdv alacağı toplamı 641.766,96 TL üzerinden ilamsız takip yoluyla yapıldığı, davalı tarafın 12/03/2021 tarihli dilekçe ile takibe ve borca itiraz ettiği belirlenmiştir.

İzmir ....İcra Hukuk Mahkemesinin ... E. ... davacının K.sayılı dosyasında davacını... İnşaat Taahhüt Doğalgaz Tibbi Cihaz San Ve Tic Aş, davalının İzmir Su Ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü olduğu, Mahkemece verilen 18/04/2021 tarihli karar ile ödeme emri tebliğ tarihinin 12/03/2021 olduğunun tespitine karar verildiği, kararın19/10/2022 tarihinde kesinleştiği belirlenmiştir.

İzmir ....Asliye Hukuk Mahkemesinin... E. ... K. Sayılı dosyasında davanın ... İnşaat Taahhüt Doğalgaz Tibbi Cihaz San Ve Tic Aş, ve ... İnşaat Plan Proje taahhüt sanayi ve Ticaret Adi Ortaklığı tarafından İzmir Büyükşehir Başkanlığı aleyhine alacak davası olarak açıldığı, Mahkemece verilen 03/10/2019 tarihli karar ile Adi Ortaklığın tara ehliyeti olmadığından davanın aktif husumet nedeniyle reddine karar verildiği belirlenmiştir.... nolu İnşaat (Şantiye) tipi Abonelik Sözleşmesinde abonenin ..., ... İnşaat Taahhüt Doğalgaz Tibbi Cihaz San Ve Tic Aş, Adi Ortaklığı olduğu belirlenmiştir.

11/05/2016 tarihli Tutanak örneğinin incelenmesinde, ... abone nolu şantiye aboneliğinde kaçak su bağlantısı yapıldığının yapıldığı tespit edilip fotoğraflanarak kaçak su bağlantısının iptal edildiğine ilişkin düzenlendiği belirlenmiştir.

İzmir ....Asliye Ceza Mahkemesinin ... E. ... K.sayılı dosyasında İstinaf Bozma kararından önce ... E. ... K. sayılı Karar ile ...'un Karşılıksız yaralanma suçu nedeniyle cezalandırılmasına karar verildiği, kararın İzmir Bam ... Ceza Dairesinin ...

E. ... sayılı kararı ile sanığa yapılması gereken ön ödeme ihtarının müdafine yapıldığından dolayı bozulmasına karar verildiği ve İstinaf kararından sonra ... hakkında açılan Kamu davasında sanığın vefat etmesi nedeni ile Kamu davasının düşmesine karar verildiği belirlenmiştir. Mahkememizce yaptırılan bilirkişi incelemesi sonunda İnşaat mühendisi ve Makine Mühendisi bilirkişilerden alınan 07/10/2022 tarihli bilirkişi raporunda.

Dosya içeriğinde bulunan 27/08/2016 tarihli ... ile ... ... Taahhüt Doğalgaz Tıbbi Cihaz San Ve Tic Aş. Arasında imzalanan ...

Sözleşme nolu İnşaat(Şantiye) su aboneliğinin ... no ile ... adresindeki inşaata tesis edildiği,İBB Belediyesi tarafından ... adresindeki Sosyal Yaşam Kampüsü İnşaatına ait Yapı Ruhsatı inşaat alanı ölçümünün toplam 55604,12 olduğu,11/05/2016 tarihli tutanağın incelenmesinde 09/05/2016 tarihli karakol ihbarı üzerine Kaçak Su Araştırma Teknisyenleri tarafından kazı çalışması esnasında 11/05/2016 tarihinde çekilen resimlerden ...'ya ait 110 mm ana boru üzerinden sayaçtan geçmeden kaçak su temin edildiğinin anlaşıldığı,

kullanıldığı tespit edilen 31.200 m3 sudan sayacın kaydettiği 7616 m3 düşüldüğünde 23584 m3 kaçak su kullanıldığının tespit edildiği, bu miktara karşılık gelen bedelin 316.346,34 TL olduğu,

316.346,34 TL Asıl alacak su borcunun, takip tarihi olan 26.01.2021 tarihine kadar işlemiş

faizi olarak 275.780,19 TL bu faizin %18 KDV si olarak 49.640,30 TL olarak hesap edildiği,

asıl alacağın, 26.01.2021 tarihine kadar işlemiş faiz ve faizin %18 KDV’ si toplamının ise

641.766,83 TL olduğu bildirilmiştir.

Davalı taraf itirazlarının irdelenmesi yönünden bilirkişilerden alınan 02/01/2023 tarihli ek raporda; Dosya içeriğinde bulunan bilgi ve belgeler ile ... Tarifeler Yönetmeliğinin Kaçak Su başlıklı 27. Maddesi,28/1 maddesi ve ilgili maddeleri uyarınca kaçak su kullanım suyun 23.584 m3 olarak tespit edildiği ve ... Tarifeler Yönetmeliği 28/1 maddesine göre ödenmeyen asıl alacak su borcunun

316.346,34 TL , takip tarihi olan 26.01.2021 tarihine kadar işlemiş faizi

olarak 275.780,19 TL bu faizin %18 KDV si olarak 49.640,30 TL olarak hesap edildiği bildirilmiş; 17/01/2024 tarihli ek raporda ise; Davacı ...’ nun ... no.lu su abonesi olan Davalı ... Taah. Doğalgaz Tıbbi Cihaz San. ve Tic. A.Ş.’ nin ...’ ya ait ana su borusu üzerinden kaçak su bağlantısı yaparak sayaçtan geçirmeden kaçak su kullandığının dosyada mevcut Yerel Kolluk Kuvvetleri ve ... Ekipleri tarafından düzenlenen tutanak ve resimlerden anlaşıldığı, yapılan hesaplamalara göre Davalı Firmanın kullandığı kaçak su miktarının 23.584 m³ ve bu miktara karşılık gelen bedelin 316.346,34 TL olduğu, 316.346,34 TL Asıl alacak su borcunun, takip tarihi olan 26.01.2021 tarihine kadar

işlemiş faizi olarak 275.780,19 TL bu faizin %18 KDV si olarak 49.640,30 TL olarak

hesap edildiği, asıl alacak, 26.01.2021 tarihine kadar işlemiş faiz ve faizin %18 KDV’ si toplamının

ise 641.766,83 TL olduğu bildirilmiştir.

Dosyaya toplanan deliller alınan bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamından davacı tarafından davalı aleyhine İzmir ... İcra Dairesinin ... sayılı dosyasıyla başlatılan icra takibine davalı taraf itirazının iptaline yönelik iş bu davanın açıldığı, ... ile davalı ... Taah. Doğalgaz Tıbbi Cihaz San. ve Tic. A.Ş.

Adi Ortaklığı ile davacı arasında imzalanan sözleşme ile... adresinde ... nolu İnşaat(Şantiye) Su Aboneliği tesis edildiği, abonelik adresinde 11/05/2016 tarihinde tarihli tutanak ile adreste kaçak su kullanıldığı tespit edilerek ... Genel Müdürlüğü Abone İşleri Daire Başkanlığı Sayaç Okuma ve Kontrol Şube Müdürlüğü'nce ... nolu 11/05/2016 tarihli tutanak düzenlendiği, adi ortaklığı oluşturan taraflardan ... hakkında karşılıksız yararlanma suçu nedeniyle İzmir ....

Asliye Ceza Mahkemesinin ... Esas ... Karar sayılı kararıyla cezalandırılmasına ilişkin kararın İzmir BAM ... Ceza Dairesi'nin ... Esas ... Karar sayılı karar ile kaçak su kullanım bedelinin ödenmesi için ödeme yapılması ihtarının usulüne uygun yapılmaması nedeniyle bozulduğu ve İzmir .... Asliye Ceza Mahkemesinin ... Esas - ...

Karar sayılı kararıyla ...'un vefat etmesi nedeniyle kamu davasının düşmesine karar verildiği, 11624112 nolu su aboneliği adresinde sayaçtan geçirmeden su kullanıldığı, davacı tarafça 26/08/2016 ve 09/09/2016 tarihli yazılarla 316.346,34 TL kaçak su bedelinin tahakkuk ettiğinin bildirildiği, icra takibinde talep edilen asıl alacağın bildirilen miktar olduğu, kullanılan kaçak su miktarının 25.584 m3 olduğu ve ...

Tarifeler Yönetmeliği 24. 27. ve 28. Madde düzenlemelerine göre ödenmesi gereken miktarın 316.346,34 TL Asıl Alacak, 275.780,19 TL İşlemiş Faiz, 49.640,30 TL faizin Kdv'si toplamı 641.766,83 TL olduğunun bilirkişi raporu ile tespit edildiği, aboneliğin adi ortaklık tarafından kurulduğu, adi ortakların birlikte akdettiği sözleşmeler nedeniyle aksi kararlaştırılmadıkça müteselsilen sorumlu oldukları dikkate alındığında davanın bilirkişi raporu ile tespit edilen alacak miktarı üzerinden kabulüne karar verilmiş, kısa kararda 0.13 TL yönünden davanın reddi bölümünün yazılmadığı anlaşılarak bu hususun da belirtilmesi gerekmiştir.

Başkan... e-imzalı Üye... e-imzalı Üye... e-imzalı Katip... e-imzalı