Kayseri 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/512 K.2024/254

Mahkememizde görülmekte olan şirketin ihyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne ... sicil numarası ile kayıtlı ... Ve İhtiyaç Maddeleri San. Ve Tic. Ltd. Şti.'nin ortağı ve yetkilisi olduğunu, söz konusu ... Ve İhtiyaç Maddeleri San. Ve Tic. Ltd.

Şti.'nin davalı Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nce 21/07/2014 tarihinde resen sicilden silinmesine karar verildiğini ve şirketin terkin edildiğini, ancak terkin işlemi öncesinde yapılan tebligatların usule aykırı olduğunu geçersiz olduğunu, zira şirket ortağı olan müvekkiline ve diğer ilgililere usulüne uygun çağrı ve tebligat yapılmadığını, müvekkilinin ortağı olduğu şirketin adına kayıtlı 38 ... ve 38 ... plakalı araçlara dair vergi işlemleri sırasında söz konusu terkin işleminden haberdar olduğunu ve tüm bu iş ve işlemlerin usulüne aykırı yapıldığını öğrendiğini,

söz konusu şirketin terkin sürecinde taraf olduğu davalar ve icra takipleri bulunmasına rağmen 6102 Sayılı Kanun'un geçici 7. maddesine göre terkini yapılmış ise de 2. fıkrada davacı ve davalı sıfatıyla devam eden davası bulunan işbu şirket hakkında terkin işlemi yapılmaması gerektiğinin düzenlendiğini, bu nedenle Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün dava ve icra takiplerinden haberdar olmayarak verdiği terkin kararının iptalinin gerektiğini belirterek ... Ve İhtiyaç Maddeleri San.

Ve Tic. Ltd. Şti.'nin ihyasına, yargılama giderleri ve vekâlet ücretinin karşı taraflara tahmiline, karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı tarafa usulüne uygun meşruhatlı davetiye tebliğ edilmiş olmasına rağmen davalı tarafça davaya karşı herhangi bir cevap dilekçesi sunmamıştır.

DELİLLER

Mahkememizce taraf teşkili sağlanmış davanın taraflarına delillerini ibraz etme olanağı tanınmış uyuşmazlığın çözümü için gereken bütün deliller toplanmıştır.

Davacı tarafça; Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün 21/07/2014 tarihli terkin kararına, Albaraka Türk Katılım Bankası'nın rehin kararına, Kayseri 4. İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı icra takip dosyasına, Ankara 5. İcra Müdürlüğü'nün *** Esas sayılı icra takip dosyasına, Ankara 7. İcra Müdürlüğü'nün *** Esas sayılı icra takip dosyasına, Kayseri Melikgazi Belediyesi Başkanlığı'nın *** Evrak sayılı haczina, vergi dairesi kayıtlarına, trafik tescil müdürlüğü kayıtlarına ve Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü kayıtlarına delil olarak dayanılmıştır.

Davalı tarafça yasal süresi içinde delil bildirilmemiştir.

Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne müzekkere yazılarak ... sicil numarası re'sen terkin edildiği iddia olunan "... Ve İhtiyaç Maddeleri San. Ve Tic. Ltd.

Şti.'nin" ticaret sicilinden terkin edilip edilmediğinin, terkin edilmişse terkin edilme tarihinin ve terkin edilme sebebinin bildirilmesinin, resen terkin edilmişse; re'sen terkin işleminin TTK'nun geçici 7. maddesinin 1. fıkrasındaki a, b, c, d, e, bendlerinden hangisine dayalı olarak başlatıldığının, şirketin re'sen terkin sebeplerinin adı geçen kanunun bu bendlerinde açıklanan nedenlerden hangisinin olduğunun, bu kapsam dahilinde TTK'nun geçici 7. maddesinin 4. fıkrası gereği şirketin ticaret sicilinde kayıtlı son adresine ve sicil kayıtlarına göre şirketi temsile ve ilzama yetkili kişilere ihtar yollanıp yollanmadığının,

bu fıkra hükmüne göre ihtarın Ticaret Sicil Gazetesi'nde ilan edilip edilmediğinin, ticaret ve sanayi odasının internet sitesinde yayınlatılıp yayınlatılmadığının, şirket tarafından ihtara uygun işlemler yapılıp yapılmadığının, TTK'nun yürürlüğünden önce terkin öncesinde şirketin tasfiyesine başlanıp başlanmadığının, başlanmışsa tasfiye işlemlerine hangi tarihte başlandığı ve akıbetinin ne olduğunun, TTK'nun geçici 7. maddesinin 10. fıkrasına dayalı olarak ticaret sicil müdürlüğünce işlem yapılıp yapılmadığının, yapılmışsa ne gibi işlemlerin yapıldığının,

bu şirket tasfiye kapanışı ile terkin edilmişse tasfiye memurlarının açık kimlik bilgilerinin, T.C. kimlik numaralarının ve açık adreslerinin bildirilmesinin, ayrı bir tasfiye memuru atanmışsa son yönetim kurulu üyelerinin, şirket yasal temsilcilerinin, ayrıca terkin sebebine ve terkinin yapılış sebep ve aşamalarına ilişkin tüm kayıtların ve ticaret sicil dosyası örneğinin gönderilmesi, yine ...

T.C. kimlik numaralı ...'nin bu şirketin ortağı ve/veya yetkilisi olup olmadığının bildirilmesi istenilmiştir. 20/07/2023 tarihli yazı ile bu müzekkeremize cevap verilmiştir.

Türkiye Noterler Birliği'ne müzekkere yazılarak 38 ... ve 38 ... plakalı araçların kayıt malikinin kim olduğunu gösterir sahiplik belgesi örneğinin gönderilmesi istenilmiştir. 24/05/2023 tarihli yazı ile bu müzekkeremize cevap verilmiştir.

Albaraka Türk Katılım Bankası'na müzekkere yazılarak banka nezdinde ... vergi kimlik numaralı ... Ve İhtiyaç Maddeleri San. Ve Tic. Ltd. Şti. adına ait hesap kaydının olup olmadığı, var ise bu şirket adına kayıtlı 38 ... ve 38 ... plakalı araçlara banka tarafından rehin konulup konulmadığı, konulmuş ise bu hususa ilişkin bilgi ve belgelerin mahkememize gönderilmesi istenilmiştir. 26/05/2023 tarihli yazı ile bu müzekkeremize cevap verilmiştir.

Kayseri Genel İcra Dairesi'ne müzekkere yazılarak Kayseri Kapatılan 4. İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı icra takip dosyasının akıbeti sorulmuş ve bu dosyanın Uyap kayıtlarının örneğinin gönderilmesi istenilmiştir. Bu müzekkeremize cevap verilmiş ve anılan takip dosyasının Uyap kayıtlarının örneği dava dosyamız arasına alınmıştır.

Ankara 5. İcra Müdürlüğü'nün *** Esas sayılı icra takip dosyasının akıbeti sorulmuş ve bu dosyanın Uyap kayıtlarının örneğinin gönderilmesi istenilmiştir. Bu müzekkeremize cevap verilmiş ve anılan takip dosyasının Uyap kayıtlarının örneği dava dosyamız arasına alınmıştır.

Ankara 7. İcra Müdürlüğü'nün *** Esas sayılı icra takip dosyasının akıbeti sorulmuş ve bu dosyanın Uyap kayıtlarının örneğinin gönderilmesi istenilmiştir. Bu müzekkeremize cevap verilmiş ve anılan takip dosyasının Uyap kayıtlarının örneği dava dosyamız arasına alınmıştır.

Kayseri Melikgazi Belediyesi Başkanlığı'na müzekkere yazılarak "... Ve İhtiyaç Maddeleri San. Ve Tic. Ltd. Şti.'nin" hakkında 39651 evrak sayılı haciz kaydına ait kayıt ve belgelerin gönderilmesi istenilmiştir. 24/05/2023 tarihli yazı ile bu müzekkeremize cevap verilmiştir.

Kayseri Vergi Dairesi Başkanlığı'na müzekkere yazılarak ... vergi kimlik numaralı ... Ve İhtiyaç Maddeleri San. Ve Tic. Ltd. Şti.'nin faal olup olmadığının, vergi kaydının terkin edilip edilmediğinin, 17/05/2023 dava tarihi itibariyle bu şirketin vergi borçlarının olup olmadığı, var ise bunun kaynağı ve miktarlarının bildirilmesi istenilmiştir. 23/05/2023 tarihli yazı ile Kaleönü Vergi Dairesi, 05/06/2023 tarihli yazı ile Mimarsinan Vergi Dairesi tarafından ihyası istenilen şirketin borcunun bulunmadığı bildirilmiştir.

Dosyada dinlenen davacı tanığı ... duruşmada; "Ben davacıyı tanırım arkadaşım olur. Ben daha evvelden ihyası talep edilen şirkette çalışıyordum o nedenle davacı ile tanışıklığımız var. İhyası istenilen şirket şuan faal durumda değildir. Bu şirket adına kayıtlı 2 tane araç vardı zaten şirketin tek mal varlığı da bu araçlardı. Bu araçların şuan ...'nin elinde olduğunu düşünüyorum. Tam olarak bilmiyorum. Benim bildiklerim bunlardır." şeklinde beyanda bulunmuştur.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ, YARGILAMA VE GEREKÇE: Dava; resen ticaret sicilinden terkin edildiği iddia edilen*** Ve İhtiyaç Maddeleri Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi'ne ait 38 ... ve 38 ... plaka sayılı araçların, bu araçların trafik kaydında bulunan rehin ve haciz şerhleri ile ilgili şirket aleyhine başlatılmış icra takiplerinin ve şirkete ait borçların tasfiye işlemlerinin yapılması amacıyla şirket tüzel kişiliğinin ihyası istemine ilişkindir.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunun 4/1-a maddesine göre davaya bakmaya Mahkememiz görevlidir.

6545 sayılı Yasa'nın 45/3. maddesi uyarınca davanın niteliği itibarı ile mahkememiz heyeti tarafından basit yargılama usulüne göre yargılama yapılarak eldeki dava sonuçlandırılmıştır.

Davacı tarafından 11/03/2024 tarihli ön duruşmada "Dava dilekçemizde bildirdiğimiz 38 ... ve 38 ... plakalı araçların, bu araçları üzerindeki rehin ve haciz şerhleri ile ilgili borçların tasfiyesi amacı ile resen terkin edilen şirketin ek tasfiye işlemlerinin yapılması için biz bu ihya davasını açtık. Ek tasfiye işlemlerini yapabilmemiz için şirketin ihyasına karar verilmesini talep ediyoruz." şeklinde beyanda bulunmuş ve beyanının doğruluğunu imzası ile tasdik etmiştir.

Uyuşmazlık; şirket ihya şartlarının oluşup oluşmadığı noktasında toplanmaktadır.

İhyası istenen şirketin ticaret sicil kayıtlarının incelenmesinde; ... ve İhtiyaç Maddeleri Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi'nin ... sicil numarası ile ticaret siciline kayıtlı olduğu, şirketin 6102 sayılı TTK'nun geçici 7. maddesine istinaden 21/07/2014 tarihinde ticaret sicil kaydının re'sen silindiği anlaşılmıştır.

Şirketlerin tüzel kişiliği ticaret sicilinden terkin ile sona ermektedir. Ancak tüzel kişiliğin sona erebilmesi için şirketin tasfiye işlemlerinin eksiksiz ve tam olarak yapılmış olması gerekmektedir. Tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi aynı zamanda hukuki bir işlemdir. Bu işlemin veya kararın hatalı veya eksik olması halinde gerçek anlamda tasfiyeden söz etmek mümkün değildir. Eksik veya hatalı işlem sonucu şirketin sicilden tasfiye sonucu terkinine karar verilmiş ise, bundan zarar görenler veya o işlemi gerçekleştirenler tasfiyenin kaldırılmasını ve şirketin ihyasını talep etme hakkına sahiptir.

6102 sayılı TTK'nun "Ek Tasfiye" başlıklı 547. maddesinde; tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklıların, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilecekleri, mahkemenin istemin yerinde olduğuna kanaat getirmesi halinde şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verileceği ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirileceği,

6102 sayılı TTK'nun "Şirket Davalarında Yargılama Usulü" başlıklı 1521. maddesinde ise; ticaret şirketlerinde, ortakların veya pay sahiplerinin şirketle veya birbirleriyle şirket ortaklığından veya pay sahipliğinden kaynaklanan davalarda veya şirketin yönetim kurulu üyeleri, yöneticileri, müdürleri, tasfiye memurları ya da denetçilerine karşı açılacak davalarda basit yargılama usulünün uygulanacağı düzenlemeleri yer almaktadır.

Şirketlerin ve kooperatiflerin tüzel kişiliği ticaret sicilinden terkin ile sona ermektedir. Ancak tüzel kişiliğin sona erebilmesi için şirketin veya kooperatifin tasfiye işlemlerinin eksiksiz ve tam olarak yapılmış olması gerekmektedir. Tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi aynı zamanda hukuki bir işlemdir. Bu işlemin veya kararın hatalı veya eksik olması halinde gerçek anlamda tasfiyeden söz etmek mümkün değildir. Eksik veya hatalı işlem sonucu şirketin veya kooperatifin sicilden tasfiye sonucu terkinine karar verilmiş ise, bundan zarar görenler veya o işlemi gerçekleştirenler tasfiyenin kaldırılmasını ve şirketin ihyasını talep etme hakkına sahiptir.

6102 sayılı TTK'nun "Ek Tasfiye" başlıklı 547. maddesinde; tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklıların, şirketin veya kooperatifin merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilecekleri, mahkemenin istemin yerinde olduğuna kanaat getirmesi halinde şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verileceği ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirileceği düzenlenmiştir.

6102 sayılı TTK'nun "Şirket Davalarında Yargılama Usulü" başlıklı 1521. maddesinde ise; ticaret şirketlerinde, ortakların veya pay sahiplerinin şirketle veya birbirleriyle şirket ortaklığından veya pay sahipliğinden kaynaklanan davalarda veya şirketin yönetim kurulu üyeleri, yöneticileri, müdürleri, tasfiye memurları ya da denetçilerine karşı açılacak davalarda basit yargılama usulünün uygulanacağı düzenlemeleri yer almaktadır.

Türkiye Noterler Birliği'nin 24/05/2023 tarihli cevabi yazı ve eklerinin incelenmesinde 38 ... ve 38 ... plaka sayılı araçların ihyası istenilen şirket adına kayıtlı olduğu, bu araçlar üzerinde haciz şerhlerinin bulunduğu, ayrıca 38 ... plaka sayılı araç üzerinde rehin kaydı bulunduğu görülmüştür.

Dosya kapsamına göre, TTK'nun 547. maddesi hükmü ve tüm beyan ve deliller birlikte dikkate alındığında, ihyası istenilen şirkete ait 38 ... ve 38 ... plaka sayılı araçların, bu araçların trafik kaydında bulunan rehin ve haciz şerhleri ile ilgili şirket aleyhine başlatılmış icra takiplerinin ve şirkete ait borçların ek tasfiye işlemlerinin yapılabilmesi için eldeki davayı açmasında hukuki yararının bulunduğu görüş ve kanaatine varılmış ve davanın kabulü ile Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil numarasında kayıtlı ...

Ve İhtiyaç Maddeleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin, bu şirkete ait 38 ... ve 38 ... plaka sayılı araçların, bu araçların trafik kaydında bulunan rehin ve haciz şerhleri ile ilgili şirket aleyhine başlatılmış icra takiplerinin ve şirkete ait borçların ek tasfiye işlemleri ile sınırlı olmak üzere ihyasına, 6102 TTK'nun 547/2. maddesi uyarınca ek tasfiye işlemleri için ticaret siciline tesciline, 6102 sayılı TTK'nun 547/2. maddesi uyarınca ek tasfiye işlemlerinin yapılması için davacı ...

(T.C. ...)'nin ihyasına karar verilen şirkete tasfiye memuru olarak atanmasına, Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ihtar ve ilanlarının gereğini yerine getirmediğinden dolayı ihyası istenilen şirketin ortağı ve son yetkilisi olan tasfiye memuruna ücret taktirine yer olmadığına, kararın kesinleşmesine müteakip Kayseri ticaret Sicil Müdürlüğü'nce tescil ve ilanına karar verilmesi gerektiği gerektiği görüş ve kanaatine varılarak aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur.

Başkan *** · E-imzalıdır · Üye *** · E-imzalıdır · Üye *** · E-imzalıdır · Katip *** · E-imzalıdır