Konya 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/356 K.2024/242

T.C. KONYA . ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: ... Esas - ... T.C.

KONYA

. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

TÜRK MİLLETİ ADINA

GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO

KARAR NO

BAŞKAN

ÜYE

ÜYE

KATİP

DAVACI

VEKİLİ

DAVALI

DAVA

Şirketin İhyası

DAVA TARİHİ

KARAR TARİHİ

GEREKÇELİ KARARIN

YAZILDIĞI TARİH

Davacı vekili tarafından davalı aleyhine açılan "Şirketin İhyası"dava dosyası mahkememizin yukarıdaki esas sırasına kaydedilerek yapılıp bitirilen açık yargılaması sonucunda:

HEYETİMİZCE GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili 30.11.2023 tevzi tarihli dava dilekçesinde özetle. Müvekkili Bankanın ... Şubesi ile ... Anonim Şirketi arasında Kredi Genel Sözleşmesine istinaden söz konusu Şirket’e kredi açılmış ve kullandırıldığını, borçlu ... Anonim Şirketi'nin doğan edimlerini yerine getirmemesi üzerine Kredi Genel Sözleşmesinin Bankalarına verdiği yetkiye göre hesabın kat edildiğini, borçlu firmaya Ankara.

Noterliği 07.02.2008 tarih ve ... yevmiye nolu ihtarnamesinin keşide edildiğini, ihtarnamede verilen süre içinde borcun ödenmemesi üzerine Konya. İcra Müdürlüğü' nün ...

E. Sayılı dosyasına kayden ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile ilamlı icra takibine başlanıldığını, borçluya İcra dosyalarından Ödeme Emri'nin tebliğe çıkarılmış ise de bila iade edildiğini, Ticaret Sicil Gazetesinin 04.07.2014 tarihli gazetesinde ilgili firmanın Ticaret Sicilden terkin edildiğinin tespit edildiğini, Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi'nin 04.07.2014 tarih ve ... sayısında ilan edildiğini, Şirket'in ihyasının alacak zamanaşımına uğrayana kadar istenebileceğinin, müvekkili Banka'nın alacağının ipoteğe bağlı olduğu için zamanaşımına uğramasının mümkün olmadığını, bu nedenle ihya talebinin kabul edilmesinin gerektiğini,

ihya kararı verilmez ise zamanaşımına uğramamış talep edilebilir alacağın tahsilinin mümkün olmayacağının da aşikar olduğunu, bu durumun ise Anayasa ve Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi ile güvence altına alınan hak arama özgürlüğüne ve mülkiyet hakkına açık bir şekilde aykırılık teşkil ettiğini, Konya. İcra Müdürlüğü ... E. sayılı dosyasında icra takibine devam edilebilmesini için, ticaret sicil kaydı terkin edilmiş olan ...

Anonim Şirketi'nin yeniden tüzel kişilik kazandırılarak, Ticaret Sicil Müdürlüğü nezdinde tescil ve ilanın yapılarak (söz konusu şirketin ihyasına karar verilerek) ticaret siciline kaydının yapılmasına teminen işbu davanın açılması zorunluluğunun hasıl olduğundan bahisle.

Ticaret sicil kaydı terkin edilmiş olan Bilda Bilgisayar Dağıtım Anonim Şirketi'ne yeniden tüzel kişilik kazandırılarak Ticaret Sicil Müdürlüğü nezdinde tescil ve ilanının yapılarak (söz konusu Şirketin’in ihyasına karar verilerek) ticaret siciline kaydının yaptırılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün UYAP sistemi üzerinden mahkememiz dosyasına sunulan 13.12.2023 tarihli cevap dilekçesinde özetle. Davaya konu ... sicil numarasıyla müdürlüğümüzde kayıtlı bulunan ...

Anonim Şirketi'nin münfesih olmasına veya sayılmasına rağmen tasfiye edilmemiş Anonim ve Limited Şirketler ile Kooperatiflerin Tasfiyelerine ve Ticaret Sicili Kayıtlarının silinmesine ilişkin tebliğ ile TTK.'nun geçici 7.maddesi uyarınca müdürlükleri tarafından kendilerine yapılan ihtar ve 27.03.2014 tarihli ve ... sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlanan ilana rağmen süresi içerisinde bildirimde bulunmadığından 30.06.2014 tarihinde ticaret sicilinden resen silinerek tescil ve ilan edildiğini,

6102 Sayılı Türk Ticaret Kanunu Geçici Madde 7/1 gereğince;"(1) 01/07/2015 tarihine kadar aşağıdaki hâlleri tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri ve ticaret sicilinden kayıtlarının silinmesi,

ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır.” şeklinde hüküm bulunmadığını, 5174 sayılı Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği ile Odalar ve Borsalar Kanunu'nun Değişikliklerin bildirilmesi başlıklı 10. Maddesinin “ Odalara kayıt zorunluluğu bulunanlar, durumlarında meydana gelen ve Türk Ticaret Kanununa göre tescil ve ilânı gereken her türlü değişikliği, gerçekleşmesinden itibaren bir ay içinde, kayıtlı oldukları odalara bildirmek zorundadır.

Ticaret siciline tescili zorunlu olup da yasal şekil ve sürede tescil ettirilmemiş olan bir hususu haber alan ilgili oda, bu yasal zorunluluğu yerine getirmeyenlerin durumlarını gerekli sicil değişikliklerinin yapılması için ilgili ticaret sicil memurluğuna bildirir. Ticaret Sicil Memurluğu, bu bildirim üzerine gerekli işlemleri yapmakla yükümlüdür.

İçinde bulunulan yıldan önceki iki yıldan itibaren adresleri ve durumları tespit edilemeyenler ile bu süre zarfında aidat ödemeyen üyelerin isimleri, oda yönetim kurulu kararıyla, meslek grupları ve seçmen listelerinden silinir; aidat tahakkukları durdurulur.

Bu fıkra hükmünün gereğinin her yılın ocak ayı içinde yerine getirilmesinden oda yönetim kurulu sorumludur.” Şeklindeki hükmü gereğince 2 yıldan fazla süredir tescilli adresinde bulunmadığı tespit edilen söz konusu şirket hakkında ticaret odasının bildirimi üzerine şirket sözleşmesinin 4. Maddesinde;

yer alan “tescil ve ilan edilen adresten ayrılmış olmasına rağmen yeni adresini tescil ve ilan ettirmemiş şirket için bu durum fesih sebebi sayılır.” hükmü ile TTK. geçici 7. maddenin 1-b fıkrası gereğince kanun kapsamına alınarak kaydının silindiğini, yapılan işlemin kanuni dayanaktan yoksun olmadığını, bilakis kanunun 1-b fıkrası ile doğrudan ilişkili olduğunu, ayrıca yapılan ihtarlarda iade geldiğinden müdürlüklerinin söz konusu işlemde kusurlu olmadığını,

Müdürlüklerinin davanın açılmasına kendi hâl ve davranışıyla sebebiyet vermediğini aksine Türk Ticaret Kanunu'nun Geçici 7. maddesine istinaden şirket ünvanını resen terkin etmekle yasa emrini yerine getirdiğini ve gereğini yaptığını, usulen ve davanın niteliği gereği müdürlüklerinin yasal hasım olduğundan dolayı yargılama giderleri ve vekalet ücretinden sorumlu olmadığından bahisle.

Şirketin ek tasfiyesine karar verilerek tasfiye memuru atanmasına karar verilmesini talep ve beyan etmiştir.

Dilekçeler aşaması tamamlanmış, taraflara duruşma gününü bildirir davetiye tebliğ edilerek duruşma açılmıştır. Tarafların bildirmiş oldukları delilleri ilgili yerlerden dosyamız içerisine celbedilmiş, dava dışı Bilda Bilgisayar Dağıtım Anonim Şirketi'nin ticari kayıtları ile Konya ... .İcra Dairesi'nin ... Esas sayılı UYAP dosyası ilgili kurumlardan dosyamız içerisine celbedilmiştir. Konya Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün 06.12.2023 tarihli yazı cevabına göre; Dava dışı ... Anonim Şirketi'nin 30.06.2014 tarihli tescil işlemi ile TTK'nun geçici 7. Maddesi gereğince terkin edilerek, Müdürlüklerinden kaydının silindiği bildirilmiştir. Dava "Anonim Şirketin İhyası" davasıdır.

Tüm dosya kapsamı hep birlikte değerlendirildiğinde. Davacının, Bankanın ... Şubesi ile ... Anonim Şirketi arasında Kredi Genel Sözleşmesine istinaden söz konusu Şirket’e kredi açılmış ve kullandırıldığını, borçlu ... Anonim Şirketi'nin doğan edimlerini yerine getirmemesi üzerine Kredi Genel Sözleşmesinin Bankalarına verdiği yetkiye göre hesabın kat edildiğini, borçlu firmaya Ankara.

Noterliği 07.02.2008 tarih ve ... yevmiye nolu ihtarnamesinin keşide edildiğini, ihtarnamede verilen süre içinde borcun ödenmemesi üzerine Konya. İcra Müdürlüğü' nün ...

E. Sayılı dosyasına kayden ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile ilamlı icra takibine başlanıldığını, borçluya İcra dosyalarından Ödeme Emri'nin tebliğe çıkarılmış ise de bila iade edildiğini, Ticaret Sicil Gazetesinin 04.07.2014 tarihli gazetesinde ilgili firmanın Ticaret Sicilden terkin edildiğinin tespit edildiğini, Konya. İcra Müdürlüğü ... E. sayılı dosyasında icra takibine devam edilebilmesini için, ticaret sicil kaydı terkin edilmiş olan ...

Anonim Şirketi'nin yeniden tüzel kişilik kazandırılarak, Ticaret Sicil Müdürlüğü nezdinde tescil ve ilanın yapılarak (söz konusu şirketin ihyasına karar verilerek) ticaret siciline kaydının yapılmasına teminen işbu davanın açılması zorunluluğunun hasıl olduğundan bahisle.

Ticaret sicil kaydı terkin edilmiş olan Bilda Bilgisayar Dağıtım Anonim Şirketi'ne yeniden tüzel kişilik kazandırılarak Ticaret Sicil Müdürlüğü nezdinde tescil ve ilanının yapılarak (söz konusu Şirketin’in ihyasına karar verilerek) ticaret siciline kaydının yaptırılmasına karar verilmesini talep ettiği, davalı Konya Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün davanın açılmasına kendi hâl ve davranışıyla sebebiyet vermediğini aksine Türk Ticaret Kanunu'nun Geçici 7. maddesine istinaden şirket unvanını resen terkin etmekle yasa emrini yerine getirdiğini ve gereğini yaptığını,

usulen ve davanın niteliği gereği müdürlüklerinin yasal hasım olduğundan dolayı yargılama giderleri ve vekalet ücretinden sorumlu olmadığından bahisle.

Şirketin ek tasfiyesine karar verilerek tasfiye memuru atanmasına karar verilmesini talep ve beyan ettiği, 6102 sayılı TTK.'nun Geçici Madde 7/15. maddesinde; "...Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir." şeklinde düzenleme yapıldığı, TTK'nun 547.maddesinde;

"(1)Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilirler.

(2)Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse, şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir." şeklinde, TTK'nun 529. maddesinde;(1) Anonim şirket;

a) Sürenin sona ermesine rağmen işlere fiilen devam etmek suretiyle belirsiz süreli hâle gelmemişse, esas sözleşmede öngörülen sürenin sona ermesiyle, b) İşletme konusunun gerçekleşmesiyle veya gerçekleşmesinin imkânsız hâle gelmesiyle, c) Esas sözleşmede öngörülmüş herhangi bir sona erme sebebinin gerçekleşmesiyle, d) 421 inci maddenin üçüncü ve dördüncü fıkralarına uygun olarak alınan genel kurul kararıyla, e) İflasına karar verilmesiyle, f) Kanunlarda öngörülen diğer hâllerde, sona erer." şeklinde düzenlemelerin yapıldığı,

Konya Bölge Adliye Mahkemesi . Hukuk Dairesi'nin 06/11/2020 tarih ve ... Es. ... Kar. Sayılı ilamında;"....Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği İle Odalar Ve Borsalar Kanunun 10/3.maddesinde; "Oda yönetim kurulu kararını takip eden yılbaşından itibaren iki yıl içinde, ilgilinin üyesi bulunduğu odaya müracaatla adres ve durumunu bildirmemesi halinde, oda yönetim kurulunun teklifi ve meclis kararıyla ticaret sicil kaydının re'sen silinmesi için ticaret sicil memurluğuna ihbarda bulunulur. İhbarı takip eden ayın ilk günü itibarıyla oda kaydı silinmiş sayılır. Bu süre içerisinde durumunu bildiren üyelerin aidat tahakkukları başlatılır. Ancak bu durumda olanlar tüm aidat borçlarını ödemedikçe seçmen listelerine tekrar kaydedilemeyeceği, hükmünü içermektedir.

Resmi gazetede 30/12/2012 gün ve 28513 sayıyla yayınlanan "Münfesih olmasına veya sayılmasına rağmen tasfiye edilmemiş Anonim ve Limited Şirketler ile Kooperatiflerin Tasfiyelerine ve Ticaret Sicili Kayıtlarının Silinmesine İlişkin" Tebliğ'in 1. maddesinin "d" bendinde; "18/5/2004 tarihli ve 5174 sayılı Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği ile Odalar ve Borsalar Kanununun 10 ve 32 nci maddelerine göre adreslerinin ve durumlarının tespit edilememesi nedeniyle ilgili odadaki üyelikleri askıya alınan ve oda yönetim kurulu kararını takip eden yılbaşından itibaren iki yıl sonunda oda kaydı silinerek, sicil kaydı silinmek üzere Müdürlüklere bildirilen şirketler ve kooperatifler." ifadesi ile kanunda olmayan bir hali tebliğ ile düzenlemiştir.

Türk Ticaret Kanunu'nın geçici 7. maddesinde.

"01/07/2015 tarihine kadar aşağıdaki hâlleri tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri ve ticaret sicilinden kayıtlarının silinmesi, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır" denilmek sureti ile ancak kanun metninde sayılan halleri tespit edilen şirketin tasfiyesi TTK hükümlerine uyulmaksızın anılan maddedeki usule göre tasfiye edileceği belirtilmiştir.

Diğer bir anlatımla bu madde belirtilen sınırlı hallere münhasıran özel bir tasfiye yöntemi getirilmiştir. Bu nedenle tadadi nitelikteki (numerus clausus) bu haller dışındaki durumlarda geçici 7. maddeye göre değil TTK veya ilgili kanunlardaki tasfiye usulünü uygun tasfiye yapılacaktır. Maddenin geçici ve istisnai oluşu göz önüne alındığında anılan maddedeki sayılan hallerin tadadi olduğu ve genişletilmeye tabi tutulamayacağı veya genişletici yorumda bulunulamayacağı açıktır.

Kanunun istisnai tasfiye usulüne (geçici 7. Maddeye göre) tabi olacağını belirtmediği bir hal ikincil bir düzenleme ile de olsa geçici 7. madde kapsamına alınamaz.

Hukuk Genel Kurulu'nun 14/06/2017 tarih ve ... esas ... karar sayılı kararında; "...Diğer taraftan normlar hiyerarşisi dikkate alındığında daha alt basamakta yer alan ve tamamen idarenin düzenleyici tasarrufu niteliğinde olan yönetmelikle, daha üst basamakta bulunan ve yasama organı tarafından objektif, soyut ve genel nitelikte bir yasama tasarrufu niteliğinde bulunan kanuna aykırı düzenleme getirilmesi mümkün değildir.

Yönetmelik kaynağını kanundan alır ve ancak kanunun uygulanmasını gösterir. Kanunda bulunmayan bir düzenlemenin, yönetmelikle ihdası ve bu yolla kanunun önüne geçen bir uygulamanın benimsenmesi hukukun genel teorisine de aykırıdır" denilmek sureti ile yönetmeliğin kanunla çelişen hükümlerinin değil kanun hükümlerinin uygulanacağı belirtilmiştir.

Özetle ikincil düzenlemeler dayandıkları kanun maddelerine aykırı olamaz ve çelişen hallerde ikincil düzenleme hükümleri dikkate alınmaz ve kanun hükümleri uygulanır. Doktrinde de bu çelişkiye dikkat çekilerek tebliğdeki düzenlemenin kanuni dayanağının bulunmadığı ve kanundaki sayımın sınırlı olduğu vurgulanmıştır. (... Anonim Şirketlerin İnfisahı, sayfa 350-351, dipnot 251 atfı Çalışkan s. 200; ... , Anonim Şirketlerde Tasfiyeden Dönme, sayfa 168 dipnot 418-aynı yöndeki atıf ... s.316,)

Özetlenen süreçte davalı sicil müdürlüğünün terkin işlemleri sırasında kanunda olmayan bir hali esas alarak TTK geçici 7. madde uygulamak sureti ile re'sen terkin işlemini gerçekleştirmesinin normlar hiyerarşisine aykırı olduğu gibi; ticaret sicil müdürlüğünce şirketin kaydının 5174 Sayılı Kanunun 10 ve 32. maddelerine göre adreslerinin ve durumlarının tespit edilememesi nedeniyle oda kaydı silinerek sicil kaydı silinmek üzere bildirildiğinden bahisle silindiği, Yargıtay.

Hukuk Dairesinin 15/11/2018 tarih ... Esas ... Karar sayılı ilamında da belirtildiği gibi; davalı Ticaret Sicil Müdürlüğünün şirketin terkini işleminin hukuka uygun olmadığı, davanın açılmasına Ticaret Sicil Müdürlüğünün sebebiyet verdiği, davalı Konya Ticaret Odasının yargılama giderleri ve vekalet ücretinden sorumlu tutulması gerektiği" şeklinde kabul edildiği,

Konya Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün 06.12.2023 tarihli yazı cevabına göre. Dava dışı ...

Anonim Şirketi'nin 30.06.2014 tarihli tescil işlemi ile TTK'nun geçici 7. Maddesi gereğince terkin edilerek, Müdürlüklerinden kaydının silindiğinin bildirildiği, infisah sebebi olarak "5174 sayılı Kanun'un 10 ve 32'nci maddelerine göre adres ve durumunun tespit edilememesi nedeniyle odadaki üyeliği askıya alınan ve oda yönetim kurulu kararını takip eden yılbaşından itibaren iki yıl sonunda oda kaydı silinerek sicil kaydı silinmek üzere müdürlüğümüze bildirildiğinden" olarak belirtildiği,

davalı sicil müdürlüğünün terkin işlemleri sırasında kanunda olmayan bir hali esas alarak TTK geçici 7. madde uygulamak sureti ile re'sen terkin işlemini gerçekleştirmesinin normlar hiyerarşisine aykırı olduğu, davacının dava dışı ... Anonim Şirketi'nin ihyasına yönelik dava açmakta ve dava dışı ...

Anonim Şirketi'nin ihyasını talep etmekte hukuki menfaatinin olduğu, dava konusu ihyası istenen şirketin terkin işleminin hukuka uygun olmadığı Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün terkin işleminde kusurlu olduğu, bu nedenle yargılama giderlerinden sorumluluğunun bulunduğu anlaşılmakla davanın kabulüne karar vermek gerekmiş olup aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur.

DAVANIN KABULÜ İLE

1-Konya Ticaret Sicili Müdürlüğü'nün ... sicil numarasına kayıtlı iken 30/06/2014 tarihinde 6102 sayılı TTK.'nun Geçici 7. maddesi gereğince terkin edilmiş olan "... ANONİM ŞİRKETİ"nin 6102 sayılı TTK.'nun Geçici 7/15 maddesi gereğince İHYASI ile Konya Ticaret Sicili Müdürlüğü'ne KAYIT VE TESCİLİNE,

2-Şirketin ihya işlemlerini yapması için son Yönetim kurulu üyeleri ... ve ... oğlu ... doğumlu, ... TC.kimlik No'lu ... , ... ve ... oğlu ... doğumlu, ... TC. Kimlik No'lu ... ve ... ve ... kızı, ... doğumlu, ... T.C. Kimlik No'lu, ... ATANMASINA,

3-Kararın Konya Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne KAYDINA ve Ticaret Sicil Gazetesinde İLANINA,

4-Karardan bir örneğinin tescil ve ilan için Konya Ticaret Sicili Müdürlüğüne GÖNDERİLMESİNE,

5-Harçlar Kanunu gereğince alınması gerekli 427,60 TL karar ve ilam harcının davalıdan tahsili ile hazineye irad KAYDINA,

6-Davacı tarafından sarfına mecbur kalınan toplam 385,40 TL ilk yargılama harcı ile 140,50 TL tebligat ve posta gideri olmak üzere toplam 525,90 TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya VERİLMESİNE,

7-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden AAÜT'ne göre hesaplanan 17.900,00 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya VERİLMESİNE,

8-Karar kesinleştiğinde kullanılmayan gider avansı bulunması halinde ilgilisine İADESİNE,

Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı, davalının yokluğunda gerekçeli kararın tebliğinden itibaren iki hafta içerisinde mahkememize veya başka bir yer mahkemesine verilecek dilekçe ile istinaf kanun yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.26/03/2024

Başkan Üye Üye Katip

* Bu evrak UYAP-DYS üzerinden elektronik imza ile imzalanmıştır.