Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 21. Hukuk Dairesi E.2021/394 K.2022/1797

Taraflar arasındaki menfi tespite ilişkin davanın yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın dava şartı yokluğu nedeniyle reddine yönelik olarak verilen hükme karşı davacı vekilince süresinde istinaf kanun yoluna başvurulması üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davalı tarafından davacının 22/03/2020 tarihinde vefat eden miras bırakanı... hakkında başlatılan icra takibi nedeniyle davacının borçlu olarak dosyaya eklenmek suretiyle icra takibine devam edildiğini, davacının Ankara 2. Sulh Hukuk Mahkemesinin 2020/394 esas sayılı dosyası ile mirası ret hususunda dava açtığını, mirasçılık durumunun henüz kesinleşmediğini, davacıya karşı mirasçı sıfatıyla takip başlatılmasının hukuka aykırı olduğunu, davacının davalıya herhangi bir borcunun bulunmadığını,

davacının kişisel mallarına haciz konulmasının kişilik ve mal varlığı haklarına yönelik ağır ihlal niteliği taşıdığını, davacının mirası ret yönünde dava açmış olması nedeniyle miras bırakan hakkında başlatılan takibin davacıya yöneltilmesinin mümkün olmadığını iddia ederek davacının davalıya borçlu olmadığının tespitine, icra takibinin tedbiren durdurulmasına, takibin iptaline, %20'den aşağı olmamak üzere kötü niyet tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

Mahkemece; menfi tespit davasında dava konusunun bir miktar alacağa ilişkin olması karşısında açılan menfi tespit davasının arabuluculuk dava şartına tabi olduğu, gerek dava dilekçesi içeriğinde, gerekse dava dilekçesi eklerinde 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 5/A maddesi hükmü uyarınca arabuluculuğa başvurulduğuna dair bir beyanın ve buna dair bir belgenin bulunmadığı, bu hali ile dava şartı olan arabuluculuğa başvurma şartının yerine getirilmediği gerekçesiyle (Yargıtay 11. HD. 10/02/2020 tarih, 2019/3048 e, 2020/1093 k.

Ankara BAM 21. HD. 19/09/2019 tarih, 2019/851 e, 2019/1045 k. Ankara BAM 22. HD. 26/11/2020 tarih, 2020/940 e, 2020/1484 k. 2020/959 e, 2020/1483 k. Ankara 31. HD. 05/11/2020 tarih, 2020/1111 e, 2020/147 k) davanın 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 4/1-f, 5/A, 6325 sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanununun 18/A-2.son, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun 114/2, 115/2. maddeleri uyarınca dava şartı yokluğu nedeniyle reddine karar verilmiştir.

İSTİNAF SEBEPLERİ

Davacı vekili istinaf dilekçesinde özetle; menfi tespit davası açılmasındaki hukuki yararın niteliği gözetildiğinde dava şartının bulunmadığını ve arabulucuğa tabii olmadığını bildirerek ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasını istemiştir.

HUKUKİ NİTELENDİRME, DELİLLERİN VE İSTİNAF SEBEPLERİNİN DEĞERLENDİRİLMESİ

Dava; İİK'nin 72. maddesi uyarınca davacı hakkında başlatılan icra takibi nedeniyle borçlu olmadığının tespiti istemine ilişkindir.

6100 Sayılı HMK'nın 355.maddesi gereğince, istinaf incelemesinin istinafa gelen tarafın sıfatı ile istinaf dilekçesinde belirtilen sebeplerle sınırlı olarak kamu düzenine aykırılık bulunup bulunmadığı hususu gözetilerek ilk derece mahkemesinin taraflar arasındaki ihtilafta görevli mahkeme oluşu ve eldeki davada kesin yetki kuralına da aykırılık bulunmadığı anlaşılmakla işin esasına girilerek yapılan incelemede;

Ankara 29. İcra Müdürlüğünün 2017/18847 Esas sayılı dosyasının incelenmesinde, davalı banka tarafından...'na karşı toplam 31.956,89 TL'nin tahsili amacıyla ilamsız takip başlatıldığı görülmüştür.

Davacı vekili süresinde vermiş olduğu istinaf başvuru dilekçesinden ve istinaf incelemesi için dava dosyası Bölge Adliye Mahkemesine gönderildikten sonra 17/03/2021 tarihinde UYAP üzerinden sunduğu dilekçe ile istinaf isteminden vazgeçtiğini bildirmiştir. Feragat, 6100 Sayılı HMK'nın 307. maddesi ve genel hükümler uyarınca istemde bulunanın talep sonucundan vazgeçmesidir. Davacı vekilinin vekaletnamesinin incelenmesinde vekilin istinaftan feragat etme yetkisinin bulunduğu görülmüştür.

Başvuru hakkından feragati düzenleyen HMK'nın 349/2. maddesinde; "Başvuru yapıldıktan sonra feragat edilirse, dosya bölge adliye mahkemesine gönderilmez ve kararı veren mahkemece başvurunun reddine karar verilir. Dosya, bölge adliye mahkemesine gönderilmiş ve henüz karara bağlanmamış ise başvuru feragat nedeniyle reddolunur." hükmüne yer verilmiştir. Bu durumda, dava dosyası istinaf incelemesi yapılmak üzere Bölge Adliye Mahkemesine gönderildikten sonra davacı vekilince istinaf başvurusundan feragat edilmiş olmakla davacı vekilinin istinaf isteminin feragat sebebiyle reddine dair aşağıdaki şekilde karar vermek gerekmiştir.