İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 12. Hukuk Dairesi E.2017/642 K.2018/281

İlk derece mahkemesince verilen hükmün davacı vekilince istinaf edilmesi üzerine düzenlenen rapor ve dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü;

DAVA

Davacı vekili, müvekkilinin davadışı şirketin ortağı olduğunu, 6102 sayılı TTK.nun ortakların şirketten borçlanmasına ilişkin 358.maddesinde, şirket ortakları ile YK üyelerinin şahsi harcamalarını şirket üzerinden yürütmeleri ve şirket kasasının kişisel kullanımının engellenmesin amaçlandığını, şirketin 2015 yılında bilançoda gösterilen zarar miktarının sermayenin yaklaşık % 65 ine denk geldiğini, TTK.'nun 358.maddesi dikkate alındığında şirket ortaklarının hiçbir surette şirkete borçlanamayacağını, bu maddeye aykırı davranan şirket ortağına yönelik yaptırımın TTK.'da cezaları düzenleyen 562. maddesinin 5.fıkrasında düzenlendiğini,

ve bu düzenlemeye aykırı davrananların üç yüz günden az olmamak üzere adli para cezası ile cezalandırılmasının öngörüldüğünü, bu sebeple davalı şirket ortaklarının TTK.'nun 562/5 maddesinin (b) bendine aykırılık nedeniyle 300 günden az olmamak üzere adli para cezası ile cezalandırılmasını talep etmiştir.

CEVAP

Davalılara dava dilekçesi tebliğ edilmeden karar verildiğinden, davalıların davaya cevapları bulunmamaktadır.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

Mahkemece, isteme ilişkin Ticaret Mahkemesi'nin görevli olmadığı, anılan suçlara bakma ve cezaları tayin etme görevinin Asliye Ceza Mahkemesi'ne ait olduğu gerekçesiyle, davanın HMK.'nun 114/1-c maddesi uyarınca görev dava şartı noksanlığı nedeniyle HMK.'nun 115/2. maddesi uyarınca usulden reddine karar verilmiştir.

İSTİNAF SEBEPLERİ

Davacı vekili istinaf başvuru dilekçesinde; davalı kişiler aleyhine TTK'nun 358. maddesine aykırı davranmaları nedeniyle aynı Kanun'un 562/5 maddesinde düzenlenen yaptırımın uygulanması kapsamında kamu davası açılması adına 02/02/2017 tarihinde Bakırköy Cumhuriyet Başsavcılığı'nda 2017/12840 Soruşturma şikayette bulunduklarını, bu şikayet kapsamında Savcılık tarafından, müşteki ile şüpheli arasındak anlaşmazlığın hukuki ihtilaftan ileri gelmesi nedinyle" kamu adına soruşturmaya yer olmadığına dair karar verildiğini, bu karar neticesinde,

söz konusu uyuşmalığın hukuki ihtilaf olmasından dolayı Bakırköy 2 Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2017/418 Esas sayılı dosyası kapsamında davalı şirketin hem pay sahibi hem de yönetim kurulunda görevli olan davalılar aleyhine Türk Ticaret Kanunu'nun 358. maddesine aykırı davranmaları nedeniyle aynı kanunun 562. maddesinin 5. fıkrasında düzenlenen yaptırımın uygulanması kapsamında dava açıldığını, bu davada davalıların şirketten aşırı bir borçlanma yaptıkları 2015 yılına ait olan bilançoda belirtildiğini,

yerel mahkemenin bilançodan bile anlaşılabiliecek bu durumu hiçbir şekilde incelemden görevsizlik kararı vererek usulden reddetttiğini belirterek istinaf taleplerinin kabulüne karar verilmesini talep etmiştir.

GEREKÇE

5235 sayılı Kanunun 11. maddesine göre kanunların ayrıca görevli kıldığı haller saklı kalmak üzere, Sulh Ceza Hakimliği ve Ağır Ceza Mahkemelerinin görevleri dışında kalan dava ve işlere Asliye Ceza Mahkemelerinde bakılır.

Davacının talebinin dayanağı düzenleme TTK'da yer almakta aise yargılamanın hangi mahkemede yapılacağı konusunda düzenleme yoktur. TTK'da düzenlemiş olsa da adli para cezası ile yaptırıma bağlanan eylemin suç olduğu ,5237 sayılı TCK nın Cezalar başlıklı 45. Maddesine göre "Suç karşılığında uygulanan yaptırım olarak cezalar, hapis ve adlî para cezalarıdır.

" ifadesinden adli para cezasının suçlara uygulanabileceği,bu durumda bu cezanın ancak Ceza Mahkemelerince verilmesi gerekir.

Hukuk Mahkemeleri ile Ceza Mahkemeleri arasında görev ilişkisi bulunmamaktadır.Hukuk Mahkemesince verilen görevsizlik kararının kesinleşmesiyle dosyanın HMK 20/1 madde kapsamında görevli mahkemeye gönderilmesi mümkün olmayıp, görevsizlik kararıyla Asliye Ceza Mahkemesinde dava açılamaz.

Davacının şikayeti üzerine Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından soruşturmanın TTK ya muhalefet, ve hizmet nedeniyle görevi kötüye suçu üzerinden yürütüldüğü, ortakların şirkete borçlanma yasağının ihlalinin soruşturulmadığı, şirket mal varlıklarının düşük bedellerle üçüncü şahıslara satıldığı iddiasının soruşturulduğu anlaşılmaktadır. Mahkemenin görevli olup olmadığını resen yargılamanın her safhasında nazara alabileceği yönündeki HMK 115/1 karşısında, mahkemenin deliller toplanmadan dosya üzerinde karar verildiğine ilişkin istinaf nedenleri yerinde görülmemiştir.

5271 sayılı Ceza Muhakemeleri Kanununun 272/3- a maddesine göre adli para cezasını gerektiren suçların Ceza Mahkemesinde hükme bağlanabileceği,Ticaret Mahkemesinin dava dilekçesi üzerine dosyayı görevli ceza mahkemesine gönderemeyeceği ,Asliye Ceza Mahkemesine ancak Cumhuriyet Savcısı tarafından dava açılabileceği gözetilerek ; usulden redde ilişkin karara karşı davacı vekilince ileri sürülen istinaf sebebleri yerinde bulunmadığından istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.