İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 12. Hukuk Dairesi E.2018/689 K.2019/803

Davanın kısmen kabulüne ilişkin hükmün davalı vekilince istinaf edilmesi üzerine düzenlenen rapor ve dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü;

DAVA

Davacı vekili davası ile, müvekkili ile davalılar arasındaki ticari ilişki nedeniyle alacağın tahsili için başlatılan faturalı takibe borçlular tarafından itiraz edildiği, takipten sonra 1.814,93- TL iade faturası kesildiği, bakiye 10.720,07- TL'ye itiraz nedeniyle haksız itirazın iptali takibin devamı, %20 inkar tazminatına karar verilmesi istenmiştir.

CEVAP

Davalılarca davaya cevap verilmemiş, icra dosyasında itiraz beyanları ile borçlu olmadıklarını, talep edilen faizin fahiş ve mesnetsiz olduğu tüm borca itiraz ettikleri anlaşılmıştır.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

Mahkemece davanın kısmen kabulüne karar verilmiş, davacı asıl alacağının 12.338,81 TL olarak talep edildiği iade faturasının bu miktardan düşümü ile 10.493,88 TL üzerinden ve alacak likit olduğundan icra inkar tazminatının davalılardan tahsiline karar verilmiştir.

İSTİNAF SEBEPLERİ

Karar davalılar ... ve .....ltd.şti vekili, davanın kendisine ve ....Yapı Adi ortaklığına yöneltildiğini, icra takibine dayanak faturanında muhatabının adi ortaklık olup, 29.04.2015 tarihli ara kararı ile davacı vekilinin dilekçesi ile düzeltilerek davacının hükmi şahsiyeti olan şirketlere yöneltildiği, bu yönde karar alındığı, defterlerde ...'i borçlu gösteren bir kayıt olmamasına rağmen borçtan dolayı kendisi adına da hüküm kurulduğunu, ... yönünden kararın kaldırılarak davanın husumet nedeniyle reddine karar verilmesini talep etmiştir.

GEREKÇE

Elde ki dava itirazın iptali davası olup ; davacı tarafından başlatılan icra takibinde borçlu olarak ... ve ... Yapı Adi Ortaklığı gösterilmiştir. İcra takibi davacı tarafından düzenlenen 19.8.2013 tarihli bir adet faturaya dayalı olarak başlatılmış olup ,faturanın incelenmesinde ...

Yapı Adi Ortaklığı adına düzenlendiği anlaşılmaktadır.Ödeme emritebliğ üzerine borçlu ... ve ....Ticaret ltd.şti vekili tarafından ...'in faturanın ve sözleşmenin muhatabı olmadığı, adi ortaklığın ise huhuki sıfatının bulunmadığı bildirilerek herhangibir hak kaybına uğramamak için borca ve ferilerine itiraz ettiklerini bildirmiştir. HMK'nın 124. maddeye göre. Bir davada taraf değişikliği, ancak karşı tarafın açık rızası ile mümkündür (124/1).

Bu konuda kanunlarda yer alan özel hükümler saklıdır (124/2). Ancak, maddi bir hatadan kaynaklanan veya dürüstlük kuralına aykırı olmayan taraf değişikliği talebi, karşı tarafın rızası aranmaksızın hâkim tarafından kabul edilir (124/3). Dava dilekçesinde tarafın yanlış veya eksik gösterilmesi kabul edilebilir bir yanılgıya dayanıyorsa, hâkim karşı tarafın rızasını aramaksızın taraf değişikliği talebini kabul edebilir.

Bu durumda hâkim, davanın tarafı olmaktan çıkarılan ve aleyhine dava açılmasına sebebiyet vermeyen kişi lehine yargılama giderlerine hükmeder (124/4)Davacı vekili tarafından itirazın iptali davası ... ve ... Yapı Adi Ortaklığı davalı gösterilerek açılmıştır. İkitelli Vergi dairesinden gönderilen cevaba göre ,adi ortaklığın ortaklarının ... tic.ltd.şti ile ...

Tic ltd.şti olduğu bildirilmiştir.29.4.2015 tarihli oturumda davalı ünvanını düzeltmesi için davacı vekiline bir haftalık süre verilmiş, davacı vekili 5.5.2015 tarihli dilekçesi ile adi ortaklığın tüzel kişiliği bulunmadığından davanın her iki şirket hakkında yürütülmesini talep etmiştir. Bu talep kabul edilerek adi ortaklara tebligat yapılmasına karar verilmiş ,ve her iki şirkete tebligatlar tamamlanmıştır.

HMK'nın 114/d bendinde; tarafların, taraf ve dava ehliyetine sahip olmaları dava şartı olarak düzenlenmiştir.TBK'nun 620 vd maddelerinde düzenlenen adi ortaklığın taraf ehliyeti yoktur. Bu nedenle, adi ortaklığa ilişkin davalarda, adi ortaklığı oluşturan kişilerin taraf olarak hep birlikte hareket etmeleri gerekir. Adi ortaklığa karşı açılacak davaların da davanın bütün ortaklara karşı birlikte açılması (mecburi dava arkadaşlığı) gerekir. Borçlu ....

Yapı Adi ortaklığının tüzel kişiliği bulunmadığından açılan davanın HMK 124.madde kapsamında adi ortaklara yöneltilmesinin mümkün olduğu kabul edilebilirse de ilk derece mahkemesince taraf değişikliği yapılan ve dava yöneltilen şirketlere ilişkin bir hüküm kurulmayıp borcun ve faturanın muhatabı olmadığını ileri süren ... ile tüzel kişiliği olmayan ... Yapı Adi ortaklığına yönelik olarak hüküm verilmiştir.

Buna göre taraf değişikliği yapılan şirketler hakkında bir hüküm verilmemesi re'sen incelenmek suretiyle ve davalı ...'in borçtan sorumlu olmadığına yönelik savunması da değerlendirilmek üzere dava yeniden görülmek üzere hükmün kaldırılmasına karar verilmiştir