Yargıtay 10. Ceza Dairesi E.2021/18685 K.2022/5377

Adalet Bakanlığı'nın, değişen suç vasfı itibariyle kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan sanık ... hakkındaki Bakırköy 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 03/06/2021 tarihli ve 2021/11 esas ve 2021/189 sayılı kararının kanun yararına bozulması istemi üzerine, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı’nca 21/10/2021 tarihli ihbar yazısı ekinde dosyanın Dairemize gönderildiği anlaşıldı. Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

A-) Konuyla İlgili Bilgiler:

1- Şüpheli ... hakkında, 27/10/2017 tarihinde işlediği iddia olunan uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan yapılan soruşturma sonunda, Bakırköy Cumhuriyet Başsavcılığının 11/12/2017 tarihli ve 2017/106315 soruşturma, 2017/32727 esas, 2017/510 sayılı iddianamesi ile, sanığın 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 188/3, 188/4 ve 31/3. maddeleri uyarınca cezalandırılması istemiyle Bakırköy 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesine kamu davası açıldığı,

2- Bakırköy 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 18/01/2018 tarihli ve 2017/410 esas, 2018/ 12 sayılı kararı ile, sanığın 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 188/3, 31/3 ve 62. maddeleri gereğince 5 yıl 6 ay 20 gün hapis ve 660,00 Türk lirası adli para cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, sanık müdafiinin kararı istinaf ettiği,

3- İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin 11/07/2018 tarihli ve 2018/1105 esas, 2018/1612 sayılı kararı ile, Bakırköy 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi hükmünün kaldırılmasına,sanığın 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/1, 192/3, 31/3 ve 62. maddeleri gereğince 6 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ve TCK’nın 191/8. maddesi gereğince hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına, 5 yıl denetime tabi tutulmasına karar verildiği, İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet savcısı tarafından karara itiraz edilmesi üzerine, İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin 18/07/2018 tarihli ek kararı ile,

sanığın 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/1, 192/3, 31/3 ve 62. maddeleri gereğince 6 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ve TCK’nın 191/8. maddesi gereğince hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına, 5395 sayılı Çocuk Koruma Kanunu’nun 23/1. maddesi uyarınca 3 yıl süre ile denetimli serbestlik tedbirine tabi tutulmasına karar verildiği, kararın 10/09/2018 tarihinde kesinleştiği,

4- Sanığın denetim süresi içerisinde 04/12/2018 - 24/12/2018 - 28/03/2020 tarihinde işlediği kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan, Bakırköy 8. Asliye Ceza Mahkemesinin 25/11/2020 tarihli ve 2020/731 esas, 2020/756 sayılı kararı ile cezalandırılmasına karar verildiği ve kararın 22/12/2020 tarihinde istinaf edilmeden kesinleştiğinin ihbar edilmesi üzerine;

Bakırköy 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin kanun yararına bozma istemine konu 03/06/2021 tarihli ve 2021/11 esas, 2021/189 sayılı kararı ile; hükmün açıklanmasına ve sanığın 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/1, 192/3, 31/3 ve 62. maddeleri gereğince 6 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği,

Anlaşılmıştır.

B-) Kanun Yararına Bozma İstemi :

Kanun yararına bozma istemi ve ihbar yazısında;

“Uyuşturucu madde ticareti yapma veya sağlama suçundan suça sürüklenen çocuk ...'in, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 188/3, 31/3, 62/1 ve 52/2. maddeleri uyarınca 5 yıl 6 ay 20 gün hapis ve 660,00 Türk lirası adli para cezası ile cezalandırılmasına dair Bakırköy 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 18/01/2018 tarihli ve 2017/410 esas, 2018/12 sayılı kararının istinaf edilmesi üzerine, anılan kararın kaldırılarak,

yeniden hüküm kurulmak sureti ile kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan suça sürüklenen çocuğun, 6545 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/1, 192/3 31/3 ve 62/1. maddeleri uyarınca 6 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, 6545 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/8. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına,

5271 sayılı Kanun'un 231/8. maddesi gereğince 5 yıl süreyle denetim süresine tabi tutulmasın ilişkin İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin 11/07/2018 tarihli ve 2018/1105 esas, 2018/1612 sayılı kararına İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet Başsavcılığınca itiraz edilmesini müteakip, anılan kararın kaldırılmasına, 6545 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/1, 192/3 31/3 ve 62/1. maddeleri uyarınca 6 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, 6545 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/8. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına,

5395 sayılı Çocuk Koruma Kanunu'nun 23/1. maddesi gereğince 3 yıl süreyle denetim süresine tabi tutulmasın ilişkin İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin 18/07/2018 tarihli ve 2018/1105 esas, 2018/1612 sayılı ek kararının 10/09/2018 tarihinde kesinleşmesi akabinde, sanığın denetim süresi içerisinde 28/03/2020-24/12/2018-04/12/2018 tarihinde işlediği kasıtlı suçtan mahkum olduğunun ihbar edilmesi üzerine,

hakkındaki hükmün açıklanmasına ve 6545 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/1, 192/3 31/3 ve 62/1. maddeleri uyarınca 6 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin Bakırköy 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 03/06/2021 tarihli ve 2021/11 esas, 2021/189 sayılı kararını kapsayan dosya incelendi.

Dosya kapsamına göre suç tarihinden önce hapis cezasına ilişkin hükümlülüğü bulunmayan ve kayden 05/08/2000 doğumlu olup, suçun işlendiği 27/10/2017 tarihinde 18 yaşından küçük olduğu anlaşılan sanık hakkında tayin olunan kısa süreli hapis cezasının 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 50/3. maddesinde yer alan, “Daha önce hapis cezasına mahkûm edilmemiş olmak koşuluyla, mahkûm olunan otuz gün ve daha az süreli hapis cezası ile fiili işlediği tarihte onsekiz yaşını doldurmamış veya altmışbeş yaşını bitirmiş bulunanların mahkûm edildiği bir yıl veya daha az süreli hapis cezası,

birinci fıkrada yazılı seçenek yaptırımlardan birine çevrilir.” şeklindeki hüküm gereğince, anılan maddenin 1. fıkrasındaki seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesi gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde karar verilmesinde isabet görülmemiştir.” denilerek, Bakırköy 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 03/06/2021 tarihli ve 2021/11 esas, 2021/189 sayılı kararının kanun yararına bozulması istenilmiştir.

C-) Konunun Değerlendirilmesi:

Uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan sanık suça sürüklenen çocuk ... hakkında yapılan yargılama sonucunda, Bakırköy 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 18/01/2018 tarihli ve 2017/410 esas, 2018/12 sayılı kararı ile, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 188/3, 31/3, 62/1 ve 52/2. maddeleri uyarınca 5 yıl 6 ay 20 gün hapis ve 660,00 Türk lirası adli para cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, kararın istinaf edilmesi üzerine, Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin 11/07/2018 tarihli ve 2018/1105 esas, 2018/1612 sayılı kararı ile, hükmün kaldırılarak, yeniden hüküm kurulmak sureti ile kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan suça sürüklenen çocuğun, 6545 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/1, 192/3 31/3 ve 62/1. maddeleri uyarınca 6 ay

20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, 6545 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/8. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına, 5271 sayılı Kanun'un 231/8. maddesi gereğince 5 yıl süreyle denetim süresine tabi tutulmasına karar verildiği, karara İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet Başsavcılığınca itiraz edilmesi üzerine, İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin 18/07/2018 tarihli ve 2018/1105 esas, 2018/1612 sayılı ek kararı ile,

6545 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/1, 192/3 31/3 ve 62/1. maddeleri uyarınca 6 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, 6545 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/8. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına, 5395 sayılı Çocuk Koruma Kanunu'nun 23/1. maddesi gereğince 3 yıl süreyle denetim süresine tabi tutulmasına karar verildiği, ek kararın 10/09/2018 tarihinde kesinleştiği, sanığın denetim süresi içerisinde 04/12/2018- 24/12/2018-28/03/2020 tarihinde işlediği kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan mahkum olduğunun ihbar edilmesi üzerine,

Bakırköy 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 03/06/2021 tarihli ve 2021/11 esas, 2021/189 sayılı kararı ile, sanık hakkındaki hükmün açıklanmasına ve 6545 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 191/1, 192/3, 31/3 ve 62/1. maddeleri uyarınca 6 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, anlaşılmıştır.

1- Anayasa'nın 141. maddesinin 3. fıkrası ile 5271 sayılı CMK’nın 34/1 ve 230. maddeleri gereğince hakim ve mahkemelerin her türlü kararının gerekçeli olarak yazılması, hükmün gerekçe bölümünde, sanığın lehindeki ve aleyhindeki delillerin belirtilmesi, tüm delillerin ayrı ayrı tartışılarak değerlendirilmesi, hükme esas alınan ve reddedilenlerin belirlenmesi, hangi delile hangi nedenlerle üstünlük tanındığının belirtilmesi,

delillerle ulaşılan kanıya göre sanığın sabit kabul edilen fiilleri açıklanarak bunun nitelendirilmesi ve tüm delillerin değerlendirilmesi sonucunda sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerektiği gözetilmeden, hakkındaki İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 5.Ceza Dairesinin 18/07/2018 tarihli ve 2018/1105 esas, 2018/1612 sayılı hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararına atıfta bulunmak suretiyle gerekçesiz hüküm kurulması,

2- Bakırköy 8. Asliye Ceza Mahkemesinin 25/11/2020 tarihli ve 2020/731 esas, 2020/756 sayılı kararının incelenmesinde, sanığın 04/12/2018 tarihli eylemi nedeniyle Bakırköy Cumhuriyet Başsavcılığınca 16/05/2019 tarihinde kamu davasının açılmasının ertelenmesine karar verildiği, ihlal nedeniyle erteleme kararının kaldırılarak kamu davası açıldığı,

kanun yararına bozma incelemesine konu TCK’nın 191/8. maddesine göre kanuni zorunluluk üzerine verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının, TCK’nın 191/2. maddesine göre Cumhuriyet savcılığınca verilen erteleme kararı ile aynı hukuki sonuçları doğuracağı, TCK’nın 191. maddesinin 5. fıkrasındaki, "Erteleme süresi zarfında kişinin kullanmak için tekrar uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması,

dördüncü fıkra uyarınca ihlal nedeni sayılır ve ayrı bir soruşturma ve kovuşturma konusu yapılmaz." şeklindeki düzenleme dikkate alındığında, Bakırköy 8. Asliye Ceza Mahkemesinin 2020/731 esas sayılı dosyasına konu suçun, 10/09/2018 tarihinde kesinleşen zorunlu hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının ihlali niteliğinde olması halinde, ayrı bir soruşturma ve kovuşturma yapma yasağı bulunması nedeniyle, Bakırköy Cumhuriyet Başsavcılığınca kovuşturmaya yer olmadığına karar verilerek, Bakırköy 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesine ihbarda bulunulması gerekeceğinden;

Mahkemece, Bakırköy 8. Asliye Ceza Mahkemesinin 2020/731 esas ve 2020/756 karar sayılı dava dosyasının getirtilerek yukarıda yapılan açıklamalar doğrultusunda incelenmesi ve sonucuna göre gerektiğinde Bakırköy 8. Asliye Ceza Mahkemesinin 2020/731 esas ve 2020/756 sayılı kararına karşı kanun yararına bozma ihbarında bulunulması ve sanığın hukuki durumunun buna göre değerlendirilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

3- Dosya kapsamına göre suç tarihinden önce hapis cezasına ilişkin hükümlülüğü bulunmayan ve kayden 05/08/2000 doğumlu olup, suçun işlendiği 27/10/2017 tarihinde 18 yaşından küçük olduğu anlaşılan sanık hakkında tayin olunan kısa süreli hapis cezasının 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 50/3. maddesinde yer alan, “Daha önce hapis cezasına mahkûm edilmemiş olmak koşuluyla, mahkûm olunan otuz gün ve daha az süreli hapis cezası ile fiili işlediği tarihte onsekiz yaşını doldurmamış veya altmışbeş yaşını bitirmiş bulunanların mahkûm edildiği bir yıl veya daha az süreli hapis cezası,

birinci fıkrada yazılı seçenek yaptırımlardan birine çevrilir.” şeklindeki hüküm gereğince, suç tarihinden önce hapis cezasına mahkûm edilmediği anlaşılan suça sürüklenen çocuk hakkında tayin olunan kısa süreli hapis cezasının 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 50/3. maddesi uyarınca aynı maddenin 1. fıkrasındaki seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesinin zorunlu olduğunun gözetilmemesi,

Kanuna aykırı olup, yukarıda (1) ve (2) numaralı paragrafta açıklanan gerekçeler ile kanun yararına bozma yoluna başvurulup başvurulmayacağının takdiri için dosyanın Adalet Bakanlığı’na iletilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'na gönderilmesine karar vermek gerekmiştir.

D-) Karar:

Açıklanan nedenlerle;