Yargıtay 10. Ceza Dairesi E.2023/23245 K.2025/5445

Erzincan 3. Asliye Ceza Mahkemesinin yukarıda belirtilen kararı ile hükümlü hakkında, kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan 5237 sayılı TCK'nın 191/1 ve 62/1. maddeleri uyarınca 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, cezasının aynı Kanun'un 58. maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verildiği, hükmün, istinaf edilmeksizin 03.02.2023 tarihinde usûlüne uygun şekilde kesinleştiği anlaşılmıştır.

Adalet Bakanlığının, 5271 sayılı CMK'nın 309/1. maddesi uyarınca, 31.10.2023 tarihli ve 2023/9317 sayılı evrakı ile kanun yararına bozma istemine istinaden düzenlenen, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının, 13.12.2023 tarihli ve KYB - 2023/118440 sayılı Tebliğnamesi ile dava dosyası Daireye gönderilmekle, gereği düşünüldü:

I. İSTEM

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının, 13.12.2023 tarihli ve KYB - 2023/118440 sayılı kanun yararına bozma isteminin.

"Dosya kapsamına göre, sanığın, ceza infaz kurumunda jandarma tarafından yapılan aramada dolabındaki çorap içerisinde ele geçen tabletin, Erzurum Kriminal Polis Laboratuvarı'nın 01.10.2019 tarihli raporuna göre, söz konusu maddenin 2313 sayılı Kanun kapsamında değerlendirilmeyen reçeteye tabi ilaçlardan "Gabapentin" aktif maddesini içerdiği belirlenmiş ise de, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 188. maddesinin altıncı fıkrasında belirtildiği şekilde, "Uyuşturucu veya uyarıcı madde etkisi doğuran" bir madde olup olmadığı konusunda Adlî Tıp Kurumu

5. İhtisas Kurulu'ndan rapor alınması ve üretiminin resmi makamların iznine veya satışının yetkili tabip tarafından düzenlenen reçeteye bağlı olup olmadığının, Sağlık Bakanlığı İlaç ve Eczacılık Genel Müdürlüğü'nden sorulması ve sonucuna göre tüm deliller birlikte değerlendirilerek sanığın hukukî durumunun belirlenmesi gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde karar verilmesinde isabet görülmemiştir." Şeklindeki gerekçeye dayandığı anlaşılmıştır.

II. GEREKÇE

A.

Şüpheli hakkında, 28.08.2019 tarihinde işlediği iddia olunan kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan yapılan soruşturma sonunda, Erzincan Cumhuriyet Başsavcılığının 30.01.2020 tarihli ve 2019/5908 Soruşturma, 2020/28 Karar sayılı kararı ile, 5237 sayılı TCK'nın 191/2. maddesi uyarınca beş yıl süre ile kamu davasının açılmasının ertelenmesine, aynı Kanun'un 191/3. maddesi uyarınca bir yıl süre ile denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına ve denetimli serbestlik süresi içinde tedaviye tabi tutulmasına,

erteleme süresi içerisinde kendisine yüklenen yükümlülüklere veya uygulanan tedavinin gereklerine uygun davranmamakta ısrar etmesi ya da tekrar kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması durumunda hakkında kamu davası açılacağının ihtarına karar verildiği, kararın 03.02.2020 tarihinde şüpheliye tebliğ edilerek tedbirin infazı için Erzincan Denetimli Serbestlik Müdürlüğüne gönderildiği, B.

Şüphelinin 11.11.2021 tarihinde uyuşturucu madde kullandığının teknik yöntemlerle tespit edilmesi üzerine erteleme kararının kaldırılarak Erzincan Cumhuriyet Başsavcılığının 26.01.2022 tarihli ve 2019/5908 Soruşturma, 2022/190 Esas, 2022/138 sayılı iddianamesi ile kamu davası açıldığı, C. Yapılan yargılama sonucunda, Erzincan

3. Asliye Ceza Mahkemesinin kanun yararına bozma istemine konu 26.01.2023 tarihli ve 2022/88 Esas, 2023/54 Karar sayılı kararı ile; sanığın 5237 sayılı TCK’nın 191/1 ve 62/1. maddeleri uyarınca 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, tekerrür hükümlerinin uygulanmasına karar verildiği, kararın istinaf edilmeksizin kesinleştiği, Anlaşılmıştır. D.

Dosya kapsamına göre. 28.08.2019 günü, sanığın hükümlü olarak bulunduğu Erzincan Açık Ceza İnfaz Kurumunda genel arama yapıldığı sırada sanığa ait dolabın alt kısmında dışarıdan görünmeyecek şekilde çorap içerisine saklanmış 100 adet üzerinde 800 MG yazan beyaz renkli hapın ele geçirildiği olaya ilişkin olarak soruşturma işlemlerine başlanıldığı, Erzurum Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğünce düzenlenen 01.10.2019 tarihli Uzmanlık Raporunda; ele geçen hapların 2313 sayılı Kanun kapsamında değerlendirilmeyen, kontrole tabi ve reçete ile satılan GABAPENTİN etken maddesini içerdiğinin belirtildiği,

sanığın uyuşturucu madde kullanıp kullanmadığının tespiti amacıyla alınan idrar örneklerinin yapılan incelemesinde, idrar örneğinde uyuşturucu maddeye rastlanmadığı, Erzincan Cumhuriyet Başsavcılığının 30.01.2020 tarihli kararı ile kamu davasının açılmasının ertelenmesine karar verildiği, 11.11.2021 tarihinde, 1 adet 2313 sayılı Kanun kapsamında yer almayan Pregabalin etken maddesi içeren hap ile yakalanan sanığın uyuşturucu madde kullandığının teknik yöntemlerle tespit edilmesi üzerine erteleme kararının kaldırılarak kamu davasının açıldığı olayda.

1. Sanığın 11.11.2021 tarihinde uyuşturucu madde kullandığının teknik yöntemlerle tespit edilmesi nedeniyle sabit olan uyuşturucu madde kullanma eyleminden dolayı 5237 sayılı TCK'nın 191/2. madesi uyarınca işlem yapılması için, Mahkemesince 5271 sayılı CMK'nın 223/8. maddesinin ikinci cümlesi uyarınca "durma" kararı verilerek gereği için Cumhuriyet Başsavcılığına ihbarda bulunulması mümkün görülmüştür.

2. Sanığın 28.08.2019 tarihli eylemi ile ilgili olarak da, 28.08.2019 tarihinde ele geçirilen hapların Erzurum Kriminal Polis Laboratuvarı'ndan alınan rapora göre, 2313 sayılı Kanun kapsamında değerlendirilmeyen, kontrole tabi ve reçete ile satılan GABAPENTİN etken maddesini içerdiği, dosya kapsamında bu konuda Adli Tıp Kurumu

5. İhtisas Kurulundan alınmış raporun bulunmadığı anlaşıldığından, ele geçirilen hapların 5237 sayılı TCK'nın 188/6. maddesinde belirtildiği şekilde; a) "Uyuşturucu veya uyarıcı madde etkisi doğuran" bir madde olup olmadığı konusunda Adli Tıp Kurumu

5. İhtisas Kurulundan rapor alınması, b) Üretiminin resmi makamların iznine veya satışının yetkili tabip tarafından düzenlenen reçeteye bağlı olup olmadığının, Sağlık Bakanlığı İlaç ve Eczacılık Genel Müdürlüğünden sorulması, sonucuna göre eyleminin 5237 sayılı TCK'nın 188/6. maddesinde düzenlenen "uyuşturucu veya uyarıcı madde etkisi doğuran maddenin ticaretini yapma" suçunu oluşturup oluşturmadığının tartışılarak, sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerektiği, alınacak rapor neticesinde "gabapentin" etken maddesini içeren hapların uyuşturucu veya uyarıcı madde etkisi doğurduğunun belirlenmesi durumunda;

"uyuşturucu madde ticareti yapma" ve "ceza infaz kurumuna yasak eşya sokma" suçunun konusunu oluşturabileceği, bu maddelerin "kullanmak amacıyla bulundurulmasının" suç oluşturmayacağı dikkate alınarak, Sanığın eyleminin 5237 sayılı TCK'nın 188/6. maddesi kapsamında kalıp kalmadığına ilişkin delilleri tartışma ve değerlendirme görevinin üst dereceli Ağır Ceza Mahkemesine ait olduğu gözetilip, görevsizlik kararı verilmesi gerekirken, yargılamaya devamla eksik araştırma ile hüküm kurulması, Kanun’a aykırı olup kanun yararına bozma istemi yerinde görülmüştür.

III. KARAR