Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2007/7260 K.2008/7244

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Dava eser sözleşmesine dayalı gecikme tazminatı ile eksik ve kusurlu işler bedelinin tazmini istemine ilişkindir. Mahkemenin kısmen kabule dair kararı davalı tarafından temyiz edilmiştir. 1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları reddedilmelidir.

2-Davacı 01.09.2004 tarihinde daireyi teslim aldığını dava dilekçesinde kabul etmiştir. BK’nın 359. maddesi uyarınca "imal olunan şeyin tesliminden sonra işlerin mutad cereyanına göre imkanını bulur bulmaz o şeyi muayene ve kusurları varsa bunları müteahhide bildirmeye" mecburdur. Davacı 11.03.2005 tarihinde yaptırdığı tesbitle ayıpları ve eksik işleri saptamış, eldeki bu davayı açmıştır.

Hükme dayanak bilirkişi raporunda tesbitte belirlemelerin yerinde görüldüğünü ve bedelin kadri marufunda olduğunu belirtmekle yetinmiştir. Az yukarıda bahsedildiği üzere ayıpların niteliği üzerinde durulmamış ve mahkemece de süresinde ayıp ihbarı konusunun varlığı tartışılmış değildir.

Yine tesbit 2005 fiyatlarıyla yapıldığı halde 01.09.2004 tarihinde teslim alındığına göre 2004 piyasa fiyatlarıyla zararın hesaplanması yerine 2005 yılına göre hesaplamanın kabulü de BK’nın 98. madde yollaması ile 44. madde hükümlerine aykırı olmuştur.

O halde yapılması gereken iş bilirkişilerden ek rapor alnarak ayıpların niteliği araştırılmalı, açık ayıp olduğu saptandığında makul sürede ihbarda bulunulmadığı gözetilerek bunlara ilişkin istemin reddine, tesbitle ortaya çıkan gizli ayıpların 2005 yılı eksik işlerin de 2004 yılı piyasa fiyatlarıyla tutarı hesaplattırılmalı ve sonucuna göre hüküm kurulmalıdır.

Bu hususlar üzerinde durulmadan eksik inceleme ile davanın kısmen kabulü doğru olmamış kararın bozulması uygun bulunmuştur.