Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2008/7012 K.2009/852

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Davacı iş sahibi tarafından açılan menfi tesbit davası sonucu davanın kabulüne, davacının icra takibi nedeniyle borçlu olmadığının tesbitine ve %40 kötü niyet tazminatının davalıdan alınarak davacıya ödenmesine karar verilmiş, karar davalı yüklenici tarafından temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazları yerinde görülmemiş reddi gerekmiştir.

2-Menfi tesbit davası sonucu borçluyu menfi tesbit davası açmaya zorlayan takibin haksız ve kötü niyetli olduğu anlaşılırsa talebi üzerine takip konusu alacağın %40’ından aşağı olmamak üzere tazminata mahkum olunur (İİK’nın 72/V. Maddesi). Somut olayda davalı yüklenicinin icra takibinde kötü niyetli olduğu iddia ve ispat edilemediğinden %40 oranında tazminata hükmedilmesi doğru olmamış, karar bu yönden bozmayı gerektirmiş ise de; bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden hükmün HUMK 438/VII. maddesi uyarınca düzeltilerek onanması uygun görülmüştür.