Yargıtay 17. Ceza Dairesi E.2015/13439 K.2016/6161

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle incelenerek, gereği görüşülüp düşünüldü:

Sanık ... ... ve kimliği tespit edilemeyen arkadaşının müştekinin evinin önüne geldikleri, ... olduklarını, aşağıda ovada mevsimlik işçi olarak çalıştıklarını, yetimlerine mevlit okutacaklarından yardım topladıklarını söyledikleri, sohbet esnasında sanık ......'in müşteki ... kızın nişanlı mı diye sorduğu, sonra da kızının üzerinde büyü var, nişanlısından ayıracaklar, ben büyüyü bozabilirim, bunun için bir yumurta getir dediği, müştekinin getirdiği yumartayı bir bezin içine koyduğu, bir şeyler okur gibi yapıp mırıldandığı, yumurtayı kırdığı,

içinden muska ve saç parçalarının çıktığı, sanığın müştekiye, kızının altınlarına büyü yapmışlar, getirin okuyup, büyüyü bozayım dediği, müşteki ... getirdiği kızı müşteki ... ait altınları iki yastığın arasına koyup yastıkları da eşarpla bağladığı, ... verip sandığa koy, bir saat sonra gelip kimin büyü yaptığını söyleyeceğim dediği, bir bardak suyu da odaya koyup, bu odaya girmeyin dediği, müştekilerden ... odadan çıkmasından sonra sanık ... ...'in müşteki ... "altınları getir bir daha okuyayım" dediği, müştekinin getirdiği, daha sonra sanığın yastıkları iade ettiği ve sandığa koyun, odaya da girmeyin dediği,

sanığın geri dönmemesi üzerine müştekilerin odaya girip kontrol ettikleri ve altınların çalındığını anlayıp içinde ziynet eşyalarının olmadığını anladığı eylemin, CGK'nın 04.02.2014 gün ve 262-37 sayılı kararı da gözetildiğinde 5237 sayılı TCK'nın 158/1-a maddesinde düzenlenen nitelikli dolandırıcılık suçunu oluşturup oluşturmayacağına ilişkin delilleri değerlendirme ve takdir etme yetkisinin üst dereceli Ağır Ceza Mahkemesine ait olduğu gözetilip görevsizlik kararı verilmesi gerekirken, yazılı biçimde yargılamaya devam edilerek hüküm kurulması,

2-Kabul ve uygulamaya göre de;

a-T.C. Anayasa Mahkemesi'nin, TCK'nın 53. maddesine ilişkin olan, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararının, 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanmış olması nedeniyle iptal kararı doğrultusunda TCK'nın 53. maddesindeki hak yoksunluklarının yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

b-Sanığın adli sicil kaydında bulunan ... Sulh Ceza Mahkemesi'nin 2002/342 esas ve 2003/1336 karar sayılı kararının tekerrüre esas alınması gerekirken hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin ... Ağır Ceza Mahkemesi'nin 2009/157 karar sayılı kararının tekerrüre esas alınamayacağı gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmesi,