Yargıtay 17. Ceza Dairesi E.2015/15342 K.2016/7269

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle incelenerek, gereği görüşülüp düşünüldü:

Dosya kapsamına ve CD İzleme Tutanağına göre, 23.07.2012 günü gece saat 04.30 da sanığın birinci kat balkonuna tırmandığı,buradan pencere demir korkuluklarından faydalanarak üst kata çıktığı,saat 04.35'te sol kolunda takılı el çantası ile tırmanmış olduğu üst katta demir korkuluklardan faydalanarak ayrıldığının belirtildiği,UYAP sorgulamasında olay günü güneşin, yaz saati uygulaması da dikkate alındığında saat 06.01'de doğduğu, TCK'nın 6/1-e maddesine göre saat 05.01'e kadar olan zaman diliminin gece olarak kabulü gerektiğinin anlaşılması karşısında,sanığın eylemlerini gece vakti işlediği halde hakkında TCK 'nun 143 ve 116/4 maddelerinin uygulanmaması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış,diğer temyiz sebepleri de yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1- T.C. Anayasa Mahkemesi'nin, TCK'nın 53. maddesine ilişkin olan, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararının, 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazetede yayımlanmış olması nedeniyle iptal kararı doğrultusunda TCK'nın 53. maddesindeki hak yoksunluklarının yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

2- 5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı hakkındaki Yasanın 108/2. maddesi uyarınca tekerrür nedeniyle koşullu salıverme süresine eklenecek miktarın, tekerrüre esas alman cezanın en ağırından fazla olamayacağının anlaşılması karşısında; sanığın adli sicil kaydında yazılı mahkumiyetlerinin içinde en ağırının...5. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 22.02.2011 gün 2010/549 esas 2011/45 karar sayılı kararına konu hırsızlık suçundan hükmedilen 02.03.2011 tarihinde kesinleşen 2 yıl 6 ay hapis cezası olduğu ve bu hükümlülüğün tekerrüre esas alınması gerekirken,...4. Asliye Ceza Mahkemesinin 19/01/2010 gün 2007/286 esas 2010/6 karar sayılı 14/05/2010 tarihinde kesinleşen erteli ilamı ile sanık hakkında tekerrür hükümlerinin uygulanmasına karar verilmesi,

Bozmayı gerektirmiş,sanık ...'in temyiz talepleri bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenlerle isteme aykırı olarak BOZULMASINA, bozma nedeni yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi yollamasıyla 1412 sayılı CMUK’nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, T.C. Anayasa Mahkemesi'nin, TCK'nın 53. maddesine ilişkin olan, 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı iptal kararının

24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazetede yayımlanmış olmasından kaynaklanan zorunluluk nedeniyle.

"TCK'nın 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin olan tüm kısımların" hükümlerden çıkartılması ile yerlerine "TCK'nın 53. maddesinin Anayasa Mahkemesi'nin 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı iptal kararı da gözetilmek suretiyle uygulanmasına" ibareleri eklenmek ve hüküm fıkrasından, 5237 sayılı TCK'nın 58/6. maddesinin uygulanmasına ve yargılama giderinin ödenmesine ilişkin bölümler çıkartılarak, yerine "sanığın adli sicil kaydında yer alan en ağır cezaya konu olan...5.

Asliye Ceza Mahkemesi'nin 22.02.2011 gün 2010/549 esas 2011/45 karar sayılı kararına konu hırsızlık suçundan hükmedilen 02.03.2011 tarihinde kesinleşen 2 yıl 6 ay hapis cezası esas alınarak sanık hakkında TCK'nın 58.maddesi gereğince tekerrür hükümlerinin ve mükerrir olan sanık hakkında cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin, 5320 Sayılı Yasanın 8.maddesi uyarınca halen yürürlükte bulunan 1412 Sayılı CMUK 326/son uyarınca aleyhe değiştirmeme ilkesi gözetilerek 5275 Sayılı Yasanın 108/2. maddesi gereğince mükerrir olan sanık hakkında koşullu salıverilme süresine eklenecek miktarın...4.