Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2007/10682 K.2008/5608

Taraflar arasındaki karşılıklı itirazın iptali-alacak davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı esas davanın kısmen kabulüne, karşı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı-davacı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacı vekili, müvekkilinin davalıya satıp teslim ettiği malların bedelinin kısmen ödendiğini, bakiye kısmın ödenmemesi üzerine girişilen takibe itiraz ettiğini ileri sürerek 6.449.80 YTL yönünden itirazın iptalini talep ve dava etmiş, bu dava 2.6.2006 tarihli duruşmada müracaata bırakıldıktan sonra dosya ile birleşen davasında aynı iddiada bulunarak davalının itirazının 8.102.42 YTL yönünden iptaline, %40 tazminata karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili, fatura ve irsaliyelerdeki malzeme miktarları doğru olduğu halde, fiyatların doğru olmadığını, işçilik fiyatlarını da kapsadığını, yapılan ödemelerle müvekkilinin borcu kalmadığını bildirerek davanın reddi gerektiğini, karşı davasında taraflar arasında eser sözleşmesi akdedildiğini, karşı davalının yükümlendiği işleri kısmen yaptığını, yapılmayan ve ayıplı, kusurlu yapılan işlerin sökülüp, onarılarak 20.000.00 YTL tutarında müvekkilinin harcama yapmak zorunda kaldığını, yanlar arasındaki sözleşmenin feshedildiğini ileri sürerek 5.000.00 YTL ödenen miktar ile 15.000.00 YTL yapılan harcama bedeli ki toplam 20.000.00 YTL’nin hak edildiği tarihlerden hesaplanacak ticari faizi ile tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Mahkemece, asıl davanın işlemden kaldırıldığı tarihten itibaren süresi içinde yenilenmediğinden HUMK’ nun 409.maddesi gereğince açılmamış sayılmasına, karşı davacı ... şirketinin taraflar arasında eser sözleşmesi olduğunu kanıtlayamaması nedeniyle karşı davanın reddine, davacı Kimsan şirketinin alım-satım nedeniyle bakiye alacağın tahsili istemiyle giriştiği icra takibine vaki itirazının iptaline, istemine ilişkin olarak açtığı birleşen davanın dosya kapsamı, birbirini alacak-borç tutarı yönünden doğrulayan tarafların defterlerine göre kısmen kabulüne,

davalı ... şirketinin itirazının 6.154.42 YTL asıl alacağa ilişkin olarak ve bu kısma takip tarihinden itibaren %32 oranını geçmemek üzere değişen oranlarda avans faizi uygulanacak şekilde iptaline, takibin devamına, hükmolunan tutarın %40’ı oranında icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmiş, hüküm davalı-karşı davacı ... şirketi vekili tarafından temyiz edilmiştir.