Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2006/3806 K.2006/7144

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi gereği düşünüldü:

KARAR

Hükmüne uyulan Yargıtay 20. Hukuk Dairesinin 20.02.2001 gün ve 2001/951-1430 sayılı bozma kararlarında özetle: “Mahkemece yapılan araştırma, uygulama ve incelemeyle, çekişmeli Büyük Mahalle 317 ada 12 parsel sayılı taşınmazın orman sayılmayan yerlerden olduğunu bildiren orman bilirkişi kurulu raporunun keşif günündeki inceleme ve araştırmaya dayandığından yeterli olmadığı, tesbite esas alınan tapu kayıtlarının yöntemince uygulanmadığı,

aynı kayıt 317 ada 10 ila 14, 18 ila 22 parsellere uygulandığı ve bu parseller mahkemede aynı nedenle dava konusu edildiği halde, davaların biri hakkında verilecek kararın diğerlerini etkileyeceği göz ününde bulundurulmadığı, ormanın hangi yönde olduğu, tapu kaydının taşınmazların tamamını çevreleyip çevrelemediğinin, değişebilir nitelikte sınır içerip içermediğinin araştırılmadığı,

bu nedenlerle, aynı tapunun revizyon gördüğü parsellere ilişkin davaların birleştirilmesi öncesi bütün olan parselleri bir arada gösterir pafta fotokopi örneğiyle, bu parselleri dıştan çevreleyen komşu parsellerin kayıt örneklerinin, çekişmeli taşınmazın tesbitine esas alınan Şubat 1300 tarih 71 ve Haziran 1944 tarih 16 numaralı tapu kaydının ilk oluştuğu günden itibaren tüm gittilerinin, en eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planının ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında serbest orman mühendisleri arasından seçilecek üç uzman orman yüksek mühendisi bulunamadığı takdirde,

orman mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiğinin belirlenmesi, 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumunun saptanması, tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğunun düşünülmesi, ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresinin incelenmesi, kesinleşmemiş tahdit söz konusu olduğundan, uzman bilirkişiler eliyle yukarıda değinilen yerine uygulattırılıp, çekişmeli taşınmazın memleket haritasına göre, konumu saptanıp;

bu harita ile irtibatını duraksamaya yer vermeyecek biçimde gösteren, memleket haritasındaki renkleri ve işaretleri aynen içeren, yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan kroki düzenlettirilmesi, bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınması, bilirkişiler tarafından düzenlenecek krokide öncesi bütün olan parsellerin tümünün bir arada gösterilmesi, parsellerin tesbitine esas alınan tapu kayıtlarının ilk oluşturulan sınırları itibariyle uygulanması, uygulamada komşu parsel kayıtlarıyla yerel bilirkişi ve tanık sözlerinin doğruluğunun denetlenmesi,

tapu kaydının açık yön bırakmadan revizyon gördüğü parsellerin tümünü kapsayıp kapsamadığının belirlenmesi, sınırda orman yada orman sayılan yerler bulunduğu takdirde yörede tesbit tarihine kadar yapılıp kesinleşmiş bir orman sınırlandırması bulunmadığından, tapu kapsamının 3402 Sayılı Yasanın 20/c maddesi hükmüne göre yüzölçümüne değer verilerek belirlenmesi gerekip gerekmeyeceğinin tartışılması, toplanan delillerin tümü değerlendirilerek sonucuna göre bir hüküm kurulması” gereğine değinilmiştir.

Mahkemece bozma kararına uyulduktan sonra, Büyük Mahalle 317 ada 10, 14, 18 sayılı parsellere ilişkin, Orman Yönetiminin aynı sav ile açtığı davalar birleştirilmiştir. Mahkemece, davaların reddine, çekişmeli parsellerin tesbit gibi tesbit malikleri ve ölenlerinin mirasçıları adlarına tapuya kayıt ve tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir. Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce orman kadastrosu yapılmamıştır.

Mahkemece Büyük Mahalle 317 ada 12 sayılı parselle ilgili bozmaya uyulduğu halde gerekleri yerine getirilmemiştir. Şöyle ki; diğer revizyon parselleri ile ilgili davaların akibeti araştırılmamış, dayanak tapu kaydı yöntemince uygulanmamış, aynı ada 10, 14 ve 18 sayılı parsellere ilişkin bozma kararı olmadığı, 10 ve 18 sayılı parsellerin hem eylemli hem de öncesi itibariyle orman sayılan yerlerden olduğu bildirildiği, hükme dayanak yapılan ve orman bilirkişiler ... ..., ...

Reis, ... ... ve Miraç ... tarafından düzenlenen raporda ise bu taşınmazların eylemli ... olduğu ve eski tarihli haritalarda orman olarak nitelendirilmediği bildirilip, bu parseller ile ilgili önceki bilirkişi kurulu raporlarına teknik bir eleştiri getirilmemiş, çekişmeli taşınmazlar ekli memleket haritasında denetime olanak tanımayacak biçimde (O) ile işaretlenmiştir.

Orman sınırlandırılması yapılmayan veya sınırlandırılmanın ilk olarak yapıldığı yerlerde, bir yerin orman niteliğinin ve hukuki durumunun 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasa hükümlerine göre çözümlenmesi gerekir. 3116 Sayılı Yasa ile sadece devlet ormanları belirlenmiştir. 13.07.1945 tarihinde yürürlüğe giren 4785 Sayılı Yasanın 1. maddesi gereğince 2. maddesinde sayılan istisnalar dışında bütün ormanlar devletleştirilmiş, devletleştirilen ormanlardan bazıları sonradan yürürlüğe giren 5658 Sayılı Yasa ile iadeye tabi tutulmuştur. İadenin koşulları yasada gösterilmiştir.

Mahkemece, öncelikle çekişmeli parseller dışındaki diğer revizyon parsellerinin kadastro tesbit tutanakları, davalı ise yada hükmen kesinleşmiş ise ilgili dava dosyaları, itirazsız kesinleşenlerin bu yolla oluşan tapu kayıtları getirtilmeli, revizyon parsellerinden halen davalı olup davaları derdest olanlar bu dava ile birleştirilmeli, revizyon parselleri bir bütün olarak düşünüldüğünde dıştan çevreleyen komşularından, dosyada bulunmayanlarının kadastro tesbit tutanakları ve var ise tesbitlerine esas alınan tapu kayıtlarının ilk oluşumundan itibaren tüm tedavülleri,

kadastro tesbiti kesinleşenlerin bu yolla oluşan tapu kayıtları davalı olanların dava dosyaları, revizyon parsellerinin geniş çevresi ile birlikte gösterir 1/5000 ölçekli orijinal kadastro paftaları ve en eski tarihli memleket haritası ilgili yönetimlerden getirtilmeli, önceki bilirkişiler dışında serbest orman mühendisleri arasından seçilecek üç uzman orman mühendisi ve bir ... elemanı bilirkişi vasıtasıyla yeniden yapılacak keşifte, en eski tarihli memleket haritası, amenajman planı ve ... fotoğrafları, ada bazında, çekişmeli taşınmazlar ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle,

taşınmazların öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyetlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, çevresi, bitki örtüsü, taşınmazlar üzerindeki ağaçların sayısı, dağılımı, kapalılık, hakim ağaç türü incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından,

yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri, bilirkişilerin onayını taşıyan kroki düzenlettirilip, ayrı renklerle işaretli ve bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, çekişmeli taşınmazın orman sayılan yerlerden olup olmadığı tereddütte yer vermeyecek biçimde saptanmalı, Yeterince yaşlı yerel bilirkişiler vasıtasıyla dayanak tapu kaydı ve komşu parsel kayıtları uygulanmalı, yerel bilirkişi sözleri komşu parsel kayıtları ile denetlenmeli,

1 dönüm yüzölçümündeki tapu kaydının çekişmeli parselleri kapsayıp kapmadığı, kayıt fazlası bulunup bulunmadığı, var ise bu kaşıt fazlasının nereden kaynaklandığı, ormandan açılıp açılmadığı saptanarak oluşacak sonuca göre bir karar verilmelidir. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.