Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2022/4704 K.2023/1812

İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1....4. Ağır Ceza Mahkemesinin, 08/03/2018 tarihli ve 2017/413 Esas 2018/156 sayılı Kararı ile sanık ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 221 inci maddesinin dördüncü fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 58 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası, 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu'nun 5 inci maddesinin birinci fıkrası ve Türk Ceza Kanunu’nun 53 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca 3 yıl 9 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına,

Sanık ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 221 inci maddesinin dördüncü fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 58 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası, 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu'nun 5 inci maddesinin birinci fıkrası ve Türk Ceza Kanunu’nun 53 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca 6 yıl 3 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına, karar verilmiştir.

2.Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 19. Ceza Dairesinin, 05.12.2019 tarihli ve 2018/838 Esas 2019/771 sayılı Kararı ile sanıklar hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik sanık müdafiinin istinaf başvurusunun 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.

3.Dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 06.01.2022 tarihli ve onama görüşünü içerir Tebliğname ile Daireye tevdi olunmuştur.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanıklar müdafiinin temyiz istemi, sanıkların terör örgütü üyeliğinin sabit olmadığı ve beraat etmeleri gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Temyizin kapsamına göre;

A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü

SANIK ... AÇISINDAN

Mahkememizce yapılan yargılama sonunda toplanan delillere göre; sanık ...' in 0 553 (...) (..) (..) nolu GSM hattının kullanıcısı olduğu, 18.05.2015 (ilk tespit günü) tarihinden itibaren, 0 537 (...) (..) (..) nolu GSM hattının kullanıcısı olduğu, 22.11.2015 (ilk tespit günü) tarihinden itibaren, 0 553 (...) (..) (..) nolu GSM hattının kullanıcısı olduğu, 14.11.2014 (ilk tespit günü) tarihinden itibaren, FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarınca kullanıldığı yargısal kararlarca hüküm altına alınan ByLock tabir edilir kriptolu haberleşme programını kullandığı anlaşılmış, mahkememizce oluş ve sübut bu şekilde kabul edilmiştir.

Mahkememizce yapılan yargılama sırasında, söz konusu hatlara ait ByLock Tespit ve Değerlendirme Tutanağı (içerik) celbi amacıyla ...İl Emniyet Müdürlüğüne müzekkere yazılmış, 0 553 (...) (..) (..) ve 0 553 (...) (..) (..) numaralı hatlara ilişkin herhangi bir tutanak (içerik) bulunmadığının, 0 537 (...) (..) (..) numaralı hatta ilişkin ByLock Tespit ve Değerlendirme Tutanağı (içerik) bulunduğunun bildirildiği görülmüştür.

Bunun üzerine mahkememizce aynı hatlara ilişkin HTS ve HIS kayıtlarının temini ile bu kayıtlar üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılması yoluna gidilmiştir.

Bilirkişi M.B. tarafından yapılan inceleme sonucunda düzenlenen ve bir örneği dosyada bulunan 22.01.2018 tarihli raporlarda; 0 553 (...) (..) (..), 0 553 (...) (..) (..) ve 0 537 (...) (..) (..) numaralı GSM hattının kullanıcısının sanık olduğu,

0 553 (...) (..) (..) nolu hat ile 18.05.2015 ile 13.11.2015 tarihleri arasında toplamda ByLock uygulamasına 3.859 kez ByLock tabir edilir kriptolu haberleşme programına ait olan ve Baltık Servers isimli hostta barındırılan siteye 46.166.164.177 nolu IP üzerinden ulaşıldığının rapor edildiği görülmüştür.

0 537 (...) (..) (..) nolu hat ile 22.11.2015 ile 18.02.2016 tarihleri arasında toplamda ByLock uygulamasına 41 kez ByLock tabir edilir kriptolu haberleşme programına ait olan ve Baltık Servers isimli hostta barındırılan siteye 46.166.164.177 nolu IP üzerinden ulaşıldığının rapor edildiği görülmüştür.

0 553 (...) (..) (..) nolu hat ile 14.11.2014 ile 05.05.2015 tarihleri arasında toplamda ByLock uygulamasına 60 kez ByLock tabir edilir kriptolu haberleşme programına ait olan ve Baltık Servers isimli hostta barındırılan siteye 46.166.164.177 - 46.166.164.181 nolu IP üzerinden ulaşıldığının rapor edildiği görülmüştür.

Sanık hakkında terör örgütü kurmak ve yönetmek suçuna ilikin iddianame incelendiğinde sanığın ByLock kullandığı ve örgüte ait evlerde kaldığı, ''Abla'' statüsünde olduğu, örgütün toplantı ve sohbetlerine katıldığı, örgüt tarafından Ankara, İstanbul ve Kastamonu illerinde düzenlenen gezilere katıldığı, örgütten aldığı talimatla örgüte eleman kazandırmak amacıyla girişimlerde bulunduğu, örgüte yeni elemanlar kazandırdığı (Gülşen Gözler, Şule Canpolat), örgütten aldığı talimatla Bank Asyada hesap açtırdığı, örgüt üyeleriyle yoğun bir şekilde irtibatlı olduğu,

örgütsel talimatla deşifre olmamak amacıyla Kakao isimli programı kullanmaya başladığı, örgüt üyelerini de bu şekilde yönlendirdiği, örgüte ait ışık/katalog evliliğini gerçekleştirmek amacıyla ByLock programı üzerinden kendisine ait özellikleri diğer örgüt üyelerine bildirdiği, bu şekilde ışık/katalog evliliği gerçekleştirdiği,

örgütle irtibatı tespit edilerek kapatılan Serhat Dershanesine gittiği, internet kafede ayrı ayrı masalarda FETÖ elebaşısı ...'in videolarını internet üzerinden izledikleri, bu videolar vasıtasıyla örgütün talimatlarını takip ettikleri, örgütün deşifre olmaması amacıyla gizlilik esaslarına riayet ettiği, örgüt üyelerinin motivasyonunu yüksek tutmak amacıyla ByLock programı üzerinden örgüt ve elebaşısını övücü paylaşımlarda bulunduğu, şüpheli ...'in ''Abla'' pozisyonunda olması ve ByLock içerikleri göz önüne alındığında örgütün üniversite bayan yöneticileri arasında yer aldığı iddiasına dayanmaktadır.

Elde edilen bulgular, bilirkişi raporu, Cumhuriyet Başsavcılığı ByLock sorgu sonucu, HTS ve HIS kayıtları ile diğer deliller karşısında; her ne kadar sanık üzerine atılı suçlamaları reddederek söz konusu hatların kendisine ait olduğunu ve bu hatların kendisince kullanıldığını ancak herhangi bir şekilde bahse konu ByLock isimli kriptolu haberleşme programını kurmadığını ve kullanmadığını iddia etmiş ise de, her iç hattında sanığın kullanımında olduğu, bu bakımdan alınan birlirkişi raporunun dosya kapsamı ile uyumlu olduğu ve sanık tarafından GSM hattları üzerinden ByLock programına erişim sağladığı,

açıklanan gerekçeler ile sanığın örgütle organik bağ içine girip, örgütün gizli haberleşme programı olan ByLock kullanmak suretiyle sürekli şekilde çeşitlilik ve yoğunluk gösteren eylemlerle silahlı terör örgütüne üye olmak suçunu işlediğine, savunmalarının kendisini ceza almaktan kurtarmaya matuf beyanlardan ibaret olduğu kanaatine ulaşılmış, açıklanan gerekçelerle mahkememizce sanık savunması yerinde, yeterli, samimi ve inandırıcı bulunmamış ve sanığın cezalandırılmasına karar verilmiştir.

SANIK ... AÇISINDAN

Sanığın Sakarya Mahallesi İsmail Erez Bulvarı Yapmur Apt. No:27/B Melikgazi ...adresinde bulunan Metro İnternet Cafe’de bilgisayarı kullandığı (23) nolu oturduğu masadaki bilgisayarın ekran görüntülerinin CD ortamına aktarıldığı, bu cd'nin incelenmesinde.

CD içerisinde FETÖ/PDY terör örgütü elebaşısı ...’e ait bazı videoların bulunduğu, bu videoların sanık tarafından izlendiği, izlenen videolarda bahse konu örgüt elebaşısının ''Hazana maruz yapraklar gibi savrulup gidecekler'' başlıklı videonun FETÖ elebaşısının sözde vaazını içerdiği, youtube'den ''yıkılıp gidecekler gülen'' başlığı ile arama yapıldığı, ''Zulm gayretullaha dokunduğu zaman'' başlıklı videonun FETÖ elebaşısının ''özlenen günler'' başlıklı sözde vaazını içerdiği, youtube'den "yıkılıp gidecekler gülen'' başlığı ile arama yapıldığı, ''Gülen son arzusunu açıkladı.

Onların yüzüne tükürmeden gidersem...'' başlıklı videonun FETÖ elebaşısının ''özlenen günler'' başlıklı sözde vaazını içerdiği, Youtube'den ''yıkılıp gidecekler gülen'' başlığı ile arama yapıldığı tespit edilmiştir.

Y.Ö. isimli şahsın beyanı ve teşhis tutanağına göre; Y.Ö.'yü tanıdığını, Yasemin'in katolog evliliği yaparak asker bir şahıs ile evlendiğini, Kayserili olduğunu beyan ederek, teşhis ettiği anlaşılmıştır.

Sanık sorgu hakimliğindeki savunmasında özetle; ...'in videosunu izlemesindeki amacın "bu adam ülkenin anasını ağlattı bunun derdi amacı nedir öğrenmek istedim" şeklinde beyanda bulunmuş, mahkememizdeki beyanında ise suçlamaları kabul etmediğini beyan etmiştir.

Sanığın 15.07.2016 tarihinde gerçekleşen hain darbe girişimi sonrası 15.04.2017 tarihinde FETÖ/PDY silahlı terör örgütü liderinin videolarını izlemiş olması, izlenen video adeti ve video içerikleri dikkate alındığında, örgüt elebaşının örgütün 15.07.2016 tarihinde askeri darbe girişimi ile en şiddetli şekilde ortaya konan siyasal iktidarı devirme iradesinin devamı niteliğindeki görüşlerini açıkladığı, bu yönde örgüt üyelerini diri tutumak ve bağlılıklarını devam ettirmek için konuşmalar yaptığı, sanığın bu eyleminin sempati boyutunu aştığı, örgüt elebaşının örgüt üyelerine talimatlarını içerir videolarını izleyerek üzerine atılı silahlı terör örgütüne üye olma suçunu işlediği kanaatine varılarak cezalandırılmasına karar verilmiştir.

B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü

Bölge Adliye Mahkemesince toplanan deliller karar yerinde incelenip sanığın suçunun sübutunun kabulünde, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç vasfının tayininde, cezanın belirlenmesinde, cezayı artırıcı ve azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesinin takdirinde, savunmasının inandırıcı gerekçelerle red edilmesinde ve incelenen dosyaya göre verilen hükümde bir isabetsizlik bulunmadığı anlaşıldığından, sanıklar müdafiinin istinaf talebi yerinde görülmemiş olmakla, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 280/1-a maddesinin ilk cümlesi uyarınca istinaf başvurularının esastan reddine karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

A-Sanık ... yönünden yapılan incelemede;

Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 19. Ceza Dairesinin, 05.12.2019 tarihli ve 2018/838- 2019/771 sayılı Kararının sanık müdafii tarafından temyizi üzerine yapılan ön inceleme neticesinde gereği düşünüldü:

Sanığın, kanunî süresi içinde öne sürdükten sonra, 09.01.2023 ve 26.01.2023 tarihli dilekçeleri ile temyiz isteminden vazgeçtiğini bildirdiği ve temyiz davasının istek şartına bağlı olduğu anlaşılmakla, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 266 ncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminden vazgeçme nedeniyle dava dosyasının, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle İNCELENMEKSİZİN İADESİNE,

B-Sanık ... yönünden yapılan incelemede;

Sanığın suç tarihinde internet kafede örgüt liderinin videolarını izlerken yakalanması ve eski tarihli tanık

beyanı dışında cezalandırılmasına yeterli her türlü şüpheden uzak delil olmaması nedeniyle; öncelikle sanığın ihraç edilmeden önce asker olması nedeniyle sanığın HTS kayıtlarının dosya içerisine getirtilerek yaptırılacak bilirkişi incelemesi sonucunda "gerçekleştirilen arama sayısı, aramaların ardışık ya da periyodik olup olmadığı, aramaların gerçekleştirildiği saatler, konuşma süreleri, sanığın farklı ankesörlü telefonlardan aranıp aranmadığı,

ardışık aramaya dahil olan şahısların aynı kuvvete mensup ve aynı rütbede olup olmadıkları, aramaları gizlemek için herhangi bir şifreleme yönteminin kullanılıp kullanılmadığı" hususlarını gösterir bir analiz inceleme ve tespit raporunun düzenlettirilmesi, ayrıca sanığın 2010 yılından sonra görev yaptığı yerlerin tespiti ile ilgili yerlere yazı yazılmak suretiyle, görev yaptığı yerler itibariyle hakkında ankesör veya sabit hatlardan periyodik ya da ardışık aramalarının olduğuna yönelik herhangi bir kayıt, soruşturma veya kovuşturmanın olup olmadığının saptanması,

varsa buna ilişkin bilgi ve belgelerin getirtilmesi yine sanık ile birlikte ardışık arandığı tespit edilen şahıslarla ilgili herhangi bir soruşturma ya da kovuşturma olup olmadığı belirlendikten sonra şahısların tüm aşama ifadelerinin getirtilerek gerekirse tanık olarak dinlenmelerinin sağlanması,

en sonunda ise UYAP'ta oluşturulan örgütlü suçlar bilgi bankasında araştırma yapılarak sanık ile ilgili herhangi bir beyan olup olmadığının tespiti ile tüm bu delillerin CMK’nın 217 nci maddesi uyarınca duruşmada sanık ve müdafiine okunup diyeceklerinin sorulduktan sonra sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken yazılı şekilde eksik araştırmayla hüküm kurulması,

V. KARAR