Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2009/3475 K.2009/7859

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı paydaşlığın giderilmesi davasına dair karar davalılardan ... tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Uyuşmazlık alacak nedeni ile davalı borçlu ... hissesine muris ...’dan intikal edecek bir adet taşınmazdaki ortaklığın giderilmesi istemine ilişkindir. Mahkemece davanın kabulüne, ortaklığın satılarak giderilmesine karar verilmiş, hüküm davalılardan borçlu ... tarafından temyiz edilmiştir.

Elbirliği halindeki mülkiyet ortağının alacaklısı İcra Hukuk Mahkemesinden alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. 14.04.1943 gün ve 15/48 sayılı İçtihadı Birleştirme Kararına göre yetki belgesinin İcra Hukuk Mahkemesinden alınması zorunludur. İcra Memurunun böyle bir belgesi verme yetkisi yoktur. İcra Hukuk Mahkemesinden belge alınmadan doğrudan doğruya veya İcra Memurunun verdiği belgeye dayanılarak dava açılması halinde dava reddedilmez, yetkisi icra mahkemesinden yetki belgesi alınmak üzere davacıya süre verilmesi gerekir.

Alacaklı tarafından ortaklığın giderilmesi davasının açılması halinde borçlu ortak dahil tüm elbirliği halindeki iştirakli ortakların davaya dahil edilmesi zorunludur.

Davada iştirakli ortağın borç miktarının saptanması dava konusu taşınmaz birden fazla ise dava tarihindeki borçlu ortağın payına isabet eden değerler itibariyle taşınmaz miktarının tespit olunması gerekir. Bunun sonucu borca yetecek taşınmaz veya taşınmazların ortaklığının giderilmesi fazla kısımlara ilişkin açılan davanın reddedilmesi gerekir.

Olayımızda; davacı alacaklı vekili davalı borçlu hakkında, Demirci İcra Müdürlüğünün 2007/1455 esas sayılı dosyası ile icra takibi yapmış ve İcra Müdürlüğünden alınan yetki belgesine dayanarak davalı borçlu ...’a muris babası ...’dan intikal eden bir adet taşınmazın ortaklığının giderilmesini istemiştir. Yukarıda açıklandığı üzere davayı açan alacaklı vekilinin yetki belgesini İcra Hukuk Hakimliğinden alması gerekirken İcra Müdürlüğünden aldığı yetki belgesi ile bu davayı açmıştır. İcra Müdürlüğünden alınan yetki belgesi ile dava açılamaz. Mahkemece davacıya yetkili merciden usulüne uygun olarak yetki belgesi almak için süre verilmesi gerekir, ayrıca muris ...’ın veraset ilamı getirtilmeden, yargılamaya devam edilerek yazılı şekilde karar verilmesi de doğru değildir.

Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.