Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2022/14359 K.2023/1315

Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu,

aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1.Elazığ Çocuk Mahkemesinin, 07.04.2015 tarihli ve 2014/712 Esas, 2015/267 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında kaçakçılık suçundan 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü maddesinin onuncu fıkrası ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 52 nci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 1 yıl 8 ay hapis cezası ve 1.000,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

2.Elazığ Çocuk Mahkemesinin, 07.04.2015 tarihli kararının suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından temyizi üzerine Yargıtay

7. Ceza Dairesinin 10.02.2021 tarihli ve 2018/4382 Esas, 2021/1833 Karar sayılı ilâmıyla; "...Hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin suça sürüklenen çocuk lehine hükümler içermesi,

yine aynı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği anlaşılmakla, 5237 sayılı TCK'nun 7. maddesi ve 7242 sayılı Yasanın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası gözetilerek ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının saptanması ve sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu, 5237 sayılı TCK'nun 51. maddesinin 1. fıkrasının (a) bendinde;

sanığın daha önce üç aydan fazla hapis cezası ile cezalandırılmamış olması koşulu ve (b) bendinde suçu işledikten sonra yargılama sürecinde gösterdiği pişmanlık dolayısıyla tekrar suç işleyemeyeceği konusunda mahkemede bir kanaatin oluşması hükmü getirilmiş olmakla, ertelemeye engel sabıkası olmayan suça sürüklenen çocuğun suçu işledikten sonra yargılama sürecinde gösterdiği pişmanlık dolayısıyla tekrar suç işlemeyeceği konusunda mahkemede bir kanaatin oluşup oluşmamasına göre hapis cezasının ertelenmesine karar verilip verilmeyeceğinin tartışılması gerektiği gözetilmeden,

"suç işleme hususundaki eğilimine göre bir daha suç işlemeyeceği konusunda olumlu kanaat edinilemediğinden" biçimindeki yasal olmayan gerekçe ile ertelemeye yer olmadığına karar verilmesi..." nedenleriyle bozulmasına karar verilmiştir.

3.Elazığ Çocuk Mahkemesinin, 16.09.2021 tarihli ve 2021/215 Esas, 2021/375 Karar sayılı kararıyla suça sürüklenen çocuk hakkında kaçakçılık suçundan 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası ile 5237 sayılı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 52 nci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 1 yıl 8 ay hapis cezası ve 1.000,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

1.Suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz sebebi; lehe hükümlerin değerlendirilmediğine ve atılı suçun işlenmediğine ilişkindir. 2.Katılan ... İdaresi vekilinin temyiz sebebi; suça sürüklenen çocuk hakkında alt sınırdan hüküm kurulmasına ve suça konu eşyalar ile suçta kullanılan nakil aracının müsadere edilmesi gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1.Olay tutanağı ve dosya kapsamına göre; kolluk görevlilerince Elazığ Malatya kara yolu üzerinde oluşturulan kontrol noktasında durdurulan ... plakalı araçta bulunan... isimli şahısların durumlarından şüphelenildiği, aracın geliş istikametinde şüpheli bir aracın olabileceğinin değerlendirildiği, şahısların GBT sorgularının yapılması üzerine gönderildikleri, yol kontrol ve arama faaliyetinin bitimine müteakip şüphelenilen aracın beklediğinin görüldüğü ve tekrar Elazığ istikametine dönebileceği değerlendirilerek takibe alındığı,

bu aracın Osman ... isimli şahsın sevk ve idaresindeki suça sürüklenen çocuğun yolcu olarak bulunduğu 72 M 9055 plakalı minibüsün yanında durduğu, minibüsün içerisinin kaçak sigara ile dolu olduğunun görülmesi üzerine bahsi geçen minibüste Elazığ Sulh Ceza Hâkimliğinden alınan önleme araması kararına istinaden yapılan aramada 5.200 karton kaçak sigara ele geçirildiği anlaşılmıştır. 2.Suça sürüklenen çocuk bozma öncesi alınan savunmasında, atılı suçu ikrar etmiştir.

IV. GEREKÇE

Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hüküm. 1.Suça sürüklenen çocuk hakkında suç tarihinde yürürlükte bulunan ve 28.06.2014 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanun'un 89. maddesiyle değişik 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrasının son cümlesi delaletiyle anılan Kanun'un 3 üncü maddesinin beşinci fıkrası uyarınca temel ceza belirlendikten sonra,

aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin onuncu fıkrası gereğince uygulama yapılması gerektiği gözetilmeden doğrudan 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası uyarınca hüküm tesisi, 2.Kozluk Asliye Ceza Mahkemesince suça sürüklenen çocuğun eski tarihli MERNİS adresine yapılan etkin pişmanlık ihtaratı içeren davetiyenin bila ikmal döndüğü anlaşılmakla, hukuki süreç bölümünün (2) numaralı kısmında bahsi geçen bozma ilâmında belirtildiği üzere 10.12.2022 tarihli Resmî Gazete’de yayımlanıp,

aynı gün yürürlüğe giren 7423 sayılı Kanun'un 8 inci maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrasının “yirmiüçüncü” fıkrası olarak değiştirildiği gözetilerek, 15.04.2020 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesine eklenen fıkra uyarınca, soruşturma aşamasında bu hususta ihtar yapılmayan suça sürüklenen çocuğa suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı katını ödemesi hâlinde cezasında ''1/2'' oranında indirim yapılacağının usulüne uygun olarak ihtar edilmediği gözetilmeden,

ödeme yapmadığından bahisle suça sürüklenen çocuk hakkında etkin pişmanlık hükmünün uygulanmaması, 3.Suça sürüklenen çocuğa ait 5.200 karton kaçak sigaranın suç tarihi itibariyle gümrüklenmiş değerinin fahiş olması nedeniyle 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiüçüncü fıkrası uyarınca arttırım yapılması gerektiği gözetilmeden eksik ceza tayin edilmesi,

4. Hükmün gerekçe kısmında suça sürüklenen çocuk ile birlikte kaçakçılık eylemine fikir ve eylem birliği içerisinde katıldığı kabul edilen Mahmut ..., Osman ... ve Adem ... isimli şahıslar hakkında yürütülen soruşturmanın akıbetinin araştırılarak adı geçen kişiler hakkında kamu davası açılmış ve hâlen derdest ise dosyaların birleştirilmesi, kesinleşmiş ise dosya arasına alınması, dava açılmamasına karar verilmiş ise soruşturma evrakının getirtilip incelenmesi,

ilgili belge örneklerinin onaylı suretlerinin dosya içerisine alınarak tüm deliller birlikte değerlendirilmek suretiyle 5607 sayılı Kanun'un 4 üncü maddesinin ikinci fıkrasında düzenlenen suçun üç veya fazla kişi tarafından birlikte işlenmesi koşulunun gerçekleşip gerçekleşmediği araştırılmadan suça sürüklenen çocuk hakkında yazılı şekilde eksik inceleme ile hüküm tesisi, 5.5237 sayılı Kanun'un 51 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde;

sanığın daha önce üç aydan fazla hapis cezası ile cezalandırılmamış olması koşulu ve (b) bendinde suçu işledikten sonra yargılama sürecinde gösterdiği pişmanlık dolayısıyla tekrar suç işleyemeyeceği konusunda mahkemede bir kanaatin oluşması hükmü getirilmiş olmakla, ertelemeye engel sabıkası olmayan,

duruşma tutanaklarına yansıyan olumsuz davranışları saptanmayan ve cezanın geleceği üzerindeki olası etkileri dikkate alınarak hakkında 5237 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi gereğince takdiri indirim uygulanan suça sürüklenen çocuk hakkında "suç işleme hususundaki eğilimine göre bir daha suç işlemeyeceği konusunda olumlu kanaat edinilemediğinden" biçimindeki yasal olmayan gerekçe ile ertelemeye yer olmadığına karar verilmesi, nedenleriyle hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR