Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2022/16420 K.2023/3524

Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 ... maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 ... maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

A. SANIĞIN ANA DOSYADAKİ 12.12.2014 TARİHLİ EYLEMİ YÖNÜNDEN

1.Sanığın ana dosyadaki 12.12.2014 tarihli eylemi yönünden Erzurum 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 17.03.2015 tarihli ve 2015/57 Esas, 2015/190 Karar sayılı kararı ile 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 62 nci maddesi, 52 nci maddesinin ikinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca 2 yıl 6 ... hapis cezası ve 80,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

2.Erzurum 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 17.03.2015 tarihli kararının sanık tarafından temyizi üzerine Yargıtay 7. Ceza Dairesinin 20.01.2021 tarihli ve 2018/1068 Esas, 2021/416 Karar sayılı ilâmıyla; 15.04.2020'de yürürlüğe giren 7242 sayılı Ceza ve Güvenlik Tebdirlerinin İnfazı Hakkında Kanun (7242 sayılı Kanun) ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun (7242 sayılı Kanun) ile sanık lehine getirilen düzenlemelerin yerel mahkemece değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir.

3.Sanığın ana dosyadaki 12.12.2014 tarihli eylemi ile birleşen dosyadaki 29.12.2014 tarihli eylemi yönünden Erzurum 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 04.04.2022 tarihli ve 2021/145 Esas, 2022/186 Karar sayılı kararı ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrasının son cümlesi yollaması ile beşinci ve onuncu fıkraları ile 5237 sayılı Kanun'un 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 52 nci maddesinin ikinci fıkrası, 53 üncü maddesi, 58 ... maddesinin altıncı fıkrası ve 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca 3 yıl 1 ...

15 gün hapis cezası ve 25.000,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluklarına, hapis cezasının mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine, suça konu kaçak sigaraların müsaderesine ve suçta kullanılan 25 HH 749 plakalı nakil aracının müsadere talebinin reddine karar verilmiştir.

B. SANIĞIN BİRLEŞEN DOSYAKİ 29.12.2014 TARİHLİ EYLEMİ YÖNÜNDEN

1.Pasinler Asliye Ceza Mahkemesinin, 31.01.2018 tarihli ve 2015/212 Esas, 2018/199 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin beşinci ve onuncu fıkraları ile 5237 sayılı Kanun'un 52 nci maddesinin ikinci fıkrası, 53 üncü maddesi ve 58 ... maddesi uyarınca 3 yıl hapis cezası ve 140,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

2.Erzurum Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin, 13.10.2020 tarihli ve 2018/2399 Esas, 2020/2755 Karar sayılı kararı ile İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik katılan kurum vekilinin istinaf başvurusunun kabulü ile kararın 15.04.2020 tarihinde yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun ile sanık lehine getirilen düzenlemelerin yerel mahkemece değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması nedeniyle ve zincirleme suç hükümleri uyarınca bozulmasına karar verilmiştir.

3.Pasinler Asliye Ceza Mahkemesinin, 26.04.2021 tarihli ve 2020/535 Esas, 2021/222 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında incelenen dosyanın Erzurum 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2021/145 Esas sayılı dosyası ile birleştirilmesine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

1.Katılan ... İdaresi vekilinin temyiz sebepleri; sanık hakkında üst sınırdan ceza verilmesine, indirim uygulanmaması ve nakil aracının müsaderesine karar verilmesine ilişkindir.

2.Sanık ... müdafiinin temyiz sebebi; sanık hakkında açılan diğer dava dosyaları ile zincirleme suç hükümlerinin uygulanmasına ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1.Olay tutanağı ve dosya kapsamına göre; 12.12.2014 günü uygulama noktasına 200 metre kala görevlileri fark edip kaçmaya başlayan sanığın sevk ve idaresindeki ....plakalı araçta Erzurum 1. Sulh Ceza Hakimliğinden alınan önleme araması kararına istinaden yapılan aramada 486 karton kaçak sigara ele geçirildiği anlaşılmıştır.

2.Birleşen Pasinler Asliye Ceza Mahkemesinin 2020/535 Esas, 2021/222 Karar sayılı dosya kapsamına göre de; 29.12.2014 günü kolluk görevlilerince durumundan şüphelenilerek durdurulan sanığın sevk ve idaresindek.... plakalı araca dışarıdan bakıldığında arka ... bölümünde kaçak olduğu değerlendirilen sigaralar görülmesi üzerine sanığın rızası ile 500 karton gümrük kaçağı sigarayı teslim ettiği anlaşılmıştır.

3.Sanığın ana ve birleşen dosyadaki eylemleri yönünden aşamalarda üzerine atılı suçlamayı ikrar ettiği belirlenmiştir.

IV. GEREKÇE

Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, yakalanan eşyaların kişisel kullanım miktarının üzerinde, ticari miktar ve mahiyette olması karşısında, sanığın sübuta yönelen temyiz sebepleri reddedilmiştir. Ancak;

1.15.04.2020 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen ve suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı ...

Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir.

Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz." hükmünü içerdiği, yapılan değişiklik gereği kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrasının son cümlesi kapsamında "Soruşturma evresinde, ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır." düzenlemesinin getirildiği cihetle,

soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan sanık hakkında mahkemece yapılan etkin pişmanlık ihtarında ana ve birleşen dosya yönünden suça konu kaçak eşyaların gümrüklenmiş değerleri toplamının iki katı kadar parayı hüküm tarihine kadar ...

Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirim oranının "1/2" olacağı bildirilerek sonucuna göre 7242 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrası uyarınca sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesi gerekirken, ödeme yapması halinde doğacak hukuki sonuçlar açıkça sanığa bildirilmeden yazılı şekilde karar verilmesi,

2.Sanığın sevk ve idaresinde bulunan 25 HH 749 plakalı otomobilde 12.12.2014 tarihinde yapılan aramada 486 karton, 29.12.2014 tarihinde ise 500 karton kaçak sigara ele geçirilmesi şeklinde gerçekleşen olayda; dava dosyası kapsamında bulunan noter belgesi ile suçta kullanılan aracın 12.12.2014 tarihinde sanık tarafından Mevlüt Gürelik isimli kişiden satın alındığı, Mahkemece ilk eylem tarihinden sonra sehven 22 HH 749 plakalı araca şerh konulduğu ve sigara taşımacılığında kullanılan

25 HH 749 plakalı aracın ise birleşen dosyada bulunan ruhsat bilgilerine göre 17.12.2014 tarihinde yeniden Mevlüt Gürelik adına tescil edildiği, sanık ...'un 02.11.2017 tarihli savunmasında aracı Mevlüt Gürelik'ten satın aldığını ve bir müddet kullandıktan sonra sattığını fakat kime sattığını hatırlamadığını beyan etmesi karşısında nakil aracının suç tarihlerinde fiilen sanık tarafından kullanıldığı bu itibarla 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesinde açıklanan müsadereye ilişkin unsurların oluştuğu ve yine ele geçirilen kaçak sigaranın,

taşıma kapasitesine göre aracın miktar veya hacim bakımından ağırlıklı bölümünü oluşturup sigaranın gümrüklenmiş değeri ile iadesine karar verilen nakil vasıtasının bilinen değeri göz önüne alındığında, 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin üçüncü fıkrasına göre aracın müsadere edilmesinin hakkaniyete aykırı sonuçlar doğurmayacağı anlaşılmakla,

5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin ikinci fıkrası uyarınca nakil vasıtasının 12.12.2014 tarihli ve 3782 yevmiye satış numaralı noter satış sözleşmesindeki kaim değerinin müsadere edilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm tesisi nedenleriyle sanık hakkında kurulan hükümde hukuka aykırılık bulunmuştur.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Erzurum 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 04.04.2022 tarihli ve 2021/145 Esas, 2022/186 Karar sayılı kararına yönelik sanık müdafiinin ve katılan ... İdaresi vekilinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 ... maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,