Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2022/3649 K.2023/5739

1. ... vekili yönünden; sanığın eyleminin, suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliği itibarıyla 6455 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu (5607 sayılı Kanun) kapsamında kaldığı, bu suçtan zarar görenin de Gümrük İdaresi olduğu cihetle, suçtan doğrudan zarar görmeyen ... vekilinin hükmü temyize hakkı bulunmadığı anlaşılmıştır.

2. Katılan ... İdaresi adına Hâzine vekili ve sanık temyizi yönünden ise sanık hakkında kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Rize 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 12.11.2015 tarihli ve 2014/82 Esas, 2015/623 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan neticeten; 2 yıl 6 ... hapis ve 400,00 TL adlî para cezasına, hak yoksunluklarına, mükerrirlere özgü infaz rejimine ve eşyanın müsaderesine karar verilmiştir.

2. İşbu kararın sanık tarafından temyizi üzerine dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından 7242 sayılı Kanun'un 61 inci ve 62 nci maddeleri ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü ve 5 inci maddelerinde sanık lehine hükümler içeren değişikliklerin yeniden değerlendirilmesi zorunluluğu nedeniyle mahkemesine iade edilmiştir.

3. Rize 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 27.04.2021 tarihli ve 2020/437 Esas, 2021/375 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan neticeten; 6 ... 20 gün hapis ve 20,00 TL adlî para cezasına, hak yoksunluklarına, mükerrirlere özgü infaz rejimine ve eşyanın müsaderesine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

1. Katılan ... İdaresi adına Hâzine vekilinin temyiz sebepleri; mükerrir olduğundan sanık hakkında etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanamayacağına, sanık hakkında cezanın alt sınırdan uzaklaşılmak suretiyle belirlenmesi gerektiğinin gözetilmemesine ve re'sen tespit edilecek sebeplerle hükmün bozulması talebine ilişkindir.

2. Şikâyetçi ... vekilinin temyizi mevcuttur.

3. Sanığın temyiz sebebi hükmü temyiz etme iradesinden ibarettir.

III. OLAY VE OLGULAR

1. Devriye görevi esnasında, sanığın seyyar tezgâhın başında olduğu görülerek kontrol edilmek istenmesi üzerine kaçtığı ve yakalandığı esnada açık olan çantasından 4 farklı marka 32 paket kaçak sigara ele geçirilerek muhafaza altına alındığı anlaşılmıştır.

2. Sanık savunmasında, sigaraların ele geçirildiği tezgâhın arkadaşına ait olduğunu, tezgâhın başında emaneten bulunduğunu beyan etmiştir.

IV. GEREKÇE

A. Şikâyetçi ... Vekilinin Temyiz İstemi Yönünden

Sanığın eyleminin suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliği itibarıyla 6455 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun kapsamında kaldığı, bu suçtan zarar görenin de Gümrük İdaresi olduğu cihetle, suçtan doğrudan zarar görmeyen Tarım ve Orman Bakanlığının hükmü temyize hakkı bulunmadığı anlaşılmakla, şikâyetçi ... vekilinin temyiz isteğinin reddine karar verilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

B. Sanık Hakkındaki Mahkûmiyet Hükmü Yönünden

Sanığın kolluk görevlilerini görmesi üzerine seyyar tezgâhını toparlayıp kaçtığı ve tezgâhında satışa arz ettiği sigaraların açık olan çantasından ele geçirilmesi, olayın gelişimi ve sanığın sigara tezgâhı başında bulunması birlikte değerlendirildiğinde savunmasının suçtan kurtulmaya yönelik olduğunun anlaşılması nedenleriyle sanık ... katılan ... İdaresi adına Hâzine vekilinin aşağıda yer alan hukuka aykırılıklar dışında sübuta yönelen temyiz sebepleri reddedilmiştir. Ancak;

Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı ... Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir.

Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasında yapılan değişiklik gereği kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının son cümlesi kapsamında "Soruşturma evresinde, ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" düzenlemesinin getirildiği, soruşturma aşamasında sanığa etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapıldığı,

sanığın ihtarat üzerine açıkça gümrüklenmiş değerin iki katı tutarını ödemek istediğini beyan ettiği, ancak soruşturma aşamasında etkin pişmanlık bedelinin bildirilmediği, bu nedenle sanığa gümrüklenmiş değerin iki katı tutarını öğrenme imkânı tanınmadığı cihetle, soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda usulüne uygun biçimde ihtarat yapılmayan sanık hakkında, dosyanın bozulması üzerine, kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarının ...

Hâzinesine ödenmesi nedeniyle cezada 1/2 oranında indirim yapılması gerekirken, 1/3 oranında indirim yapılmak suretiyle fazla ceza tayin edilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

A. ... Vekilinin Temyiz İstemi Yönünden

Gerekçe bölümünde (A) bendinde açıklanan nedenle Rize 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 27.04.2021 tarihli ve 2020/437 Esas, 2021/375 Karar sayılı kararına yönelik şikâyetçi ... vekilinin temyiz isteğinin, 1412 sayılı Kanun’un 317 nci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle REDDİNE,

B. Sanık Hakkındaki Mahkûmiyet Hükmü Yönünden

Gerekçe bölümünde (B) bendinde açıklanan nedenlerle Rize 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 27.04.2021 tarihli ve 2020/437 Esas, 2021/375 Karar sayılı kararına yönelik katılan ... İdaresi adına Hâzine vekili ve sanığın temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,