Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2023/5015 K.2024/9922

Sanık ve suça sürüklenen çocuklar hakkında bozma üzerine kurulan hükümlerin; temyiz edilebilir olduğu, temyiz edenin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, temyiz isteğinin süresinde olduğu, temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. TEMYİZ SEBEPLERİ

Katılan vekilinin temyiz istemi; sanık ve suça sürüklenen çocuklar hakkında üst hadden ceza tayini gerektiğine, nakil aracının müsadere edilmesi gerektiğine, vekâlet ücretinin sanık ve suça sürüklenen çocuklardan eşit olarak tahsiline karar verilmesi gerektiğine ilişkindir.

II. GEREKÇE

Suç tarihinde önleme araması kararına istinaden durdurulan sanık ...'ın sevk ve idaresindeki minibüste suça sürüklenen çocukların yolcu olarak bulunduğu, araçta yapılan aramada; aracın stop lambaları içinde, arka tamponu içinde, şoför kapısı ve yan yolcu kapılarına ait doğal basamak boşluğu içinde, torpido içinde ve arka koltuklar üzerinde toplam 54 karton kaçak sigara ele geçtiği anlaşılmıştır.

Suça sürüklenen çocuk ... soruşturma aşamasında 12 karton kaçak sigaranın kendisine ait olduğunu ve satmak amacıyla aldığını beyan etmiş, savunmasında ise atılı suçu inkar etmiştir. Suça sürüklenen çocuk ... aşamalarda kaçak sigaraların 7 kartonunun kendisine ait olduğunu 3 kartonunu içmek amacıyla aldığını, 4 kartonu ise satmak için aldığını beyan etmiştir.

Sanık ... aşamalarda kaçak sigaraların kendisine ait olduğunu, suça sürüklenen çocukların sigaralarla ilgisinin bulunmadığını, sigaraları içmek amacıyla Irak ülkesinden aldığını beyan etmiştir. Sanık ... ve suça sürüklenen çocuklara ait Irak - Türkiye giriş çıkış kayıtları dosya arasında mevcuttur.

Ele geçen kaçak sigaralara yönelik alınan KEMT varakasına göre belirlenen gümrüklenmiş değerin Dairemiz yerleşik içtihatlarına göre "pek hafif değer" aralığında olduğu anlaşılmıştır.

A.Nakil Aracının İadesi Kararı Yönünden Suçta kullanılan nakil vasıtasında ele geçirilen eşyanın, nakil vasıtasının yüküne göre miktar ve hacim bakımından tamamını veya ağırlıklı bölümünü oluşturmadığı anlaşıldığından, 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 13 üncü maddesinin birinci fıkrasındaki koşulların gerçekleşmediği dikkate alınarak aracın iadesine ilişkin yerel mahkeme kararında hukuka aykırılık bulunmamıştır.

B.Sanık ve Suça Sürüklenen Çocuklar Hakkında Kurulan Mahkûmiyet Hükümleri Yönünden Ele geçen kaçak sigaranın miktarı, ele geçme şekli ve tüm dosya kapsamına göre sanık ve suça sürüklenen çocukların atılı suçu işlediği anlaşılmakla, sanık ve suça sürüklenen çocuklar hakkında 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan mahkûmiyet hükümleri kurulmasında hukuka aykırılık bulunmamıştır. Ancak.

1.Suça sürüklenen çocuklar hakkında 5607 sayılı Kanun'un 3/18. fıkrasının yollaması ile 3/5. maddesi gereğince temel cezanın belirlenmesinden sonra, sırasıyla 5607 sayılı Kanun'un 3/10., 3/10-son ve 3/23. maddeleri, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 31/3. maddesi ve 5237 sayılı Kanun'un 62/1. maddesi uygulanarak cezanın belirlenmesi yerine, kanun maddelerinin uygulanma sırası karıştırılmak suretiyle hüküm tesisi, 2.Sanık ve suça sürüklenen çocukların savunmaları,

kaçak sigaraların ele geçme şekli ve tüm dosya kapsamına göre sanık ve suça sürüklenen çocukların eyleminin bireysel kaçakçılık suçunu oluşturduğu gözetilmeden verilen cezadan 5607 sayılı Kanun’un 4/2. maddesinde düzenlenen toplu kaçakçılık suçundan artırım yapılmak suretiyle fazla ceza tayini, 3.Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Kanun'un 5/2. maddesinin "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek,

soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir.

Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Kanun'un 62. maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 5/2. maddesinde yapılan değişiklik gereği kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Kanun'un 5/2. maddesi son cümlesinin "Soruşturma evresinde, ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" hükmünü içermesi karşısında, soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda usulüne uygun ihtarat yapılmayan sanık ve suça sürüklenen çocuklara,

suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı hüküm verilinceye kadar Devlet Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirim oranının "1/2" olacağının bildirilmesi gerekirken, duruşma gününe kadar Devlet Hazinesine ödediği takdirde "1/3" oranında indirim yapılacağı bildirilmek suretiyle sanık ve suça sürüklenen çocukların yanıltılması,

4.5237 sayılı Kanun'un 50/3. maddesinde yer verilen "Daha önce hapis cezasına mahkûm edilmemiş olmak koşuluyla, mahkûm olunan otuz gün ve daha az süreli hapis cezası ile fiili işlediği tarihte onsekiz yaşını doldurmamış veya altmışbeş yaşını bitirmiş bulunanların mahkûm edildiği bir yıl veya daha az süreli hapis cezası, birinci fıkrada yazılı seçenek yaptırımlardan birine çevrilir" şeklindeki düzenleme gereği fiili işlediği tarihte 18 yaşından küçük olan ve adlî sicil kaydı bulunmayan suça sürüklenen çocuklar hakkında tayin olunan kısa süreli hapis cezasının, seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

5.Katılan lehine hükmolunan vekâlet ücretinin sanık ve suça sürüklenen çocuklardan eşit olarak tahsiline karar verilmesi gerekirken, sanıktan tahsiline karar verilmesi, hukuka aykırı görülmüştür.

III. KARAR

A.Nakil Aracının İadesi Kararı Yönünden Gerekçe bölümünde (A) bendinde açıklanan nedenle nakil aracının iadesi yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden katılan vekilinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükmün nakil aracının iadesine ilişkin bölümünün, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA, B.Sanık ve Suça Sürüklenen Çocuklar Hakkında Kurulan Mahkûmiyet Hükümleri Yönünden Gerekçe bölümünde (B) bendinde açıklanan nedenlerle katılan vekilinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak,