Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2023/12931 K.2024/31

Sanık müdafiinin duruşmalı inceleme talebinin, 7079 sayılı Kanun’un 94 üncü maddesiyle değişik 5271 sayılı Kanun’un 299 uncu maddesinin birinci fıkrası gereği takdîren reddine karar verilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. İstanbul Anadolu 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 21/03/2023 tarihli ve 2022/429 Esas, 2023/193 Karar sayılı kararı ile sanığın çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının birinci cümlesi uyarınca 10 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir. 2. Yapılan istinaf talepleri üzerine İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi

20. Ceza Dairesinin, 21.06.2023 tarihli ve 2023/1453 Esas, 2023/1341 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik katılan Bakanlık vekili lehine vekalet ücreti tayinine ilişkin bölüm eklenerek sanık müdafiinin istinaf başvurusunun 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.

3. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 9-2023/105034 sayılı, 16.10.2023 tarihli, onama görüşlü Tebliğnamesi ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanık Müdafiinin Temyiz İstemi Özetle; sanığın mağdurenin kıyafetinde spermi çıktığına dair kesin bir ibarenin olmamasına, mağdurenin kendisine uyuşturucu verildiği iddiasının kan testi yapılarak araştırılması gerektiğine, tanıkların ifadesinin alınmamış olmasına, mağdure beyanlarının çelişkili olmasına ve sair nedenlere ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü İlk Derece Mahkemesince; ''Sanık savunması, mağdure ve katılan beyanları, ATK raporu, tutanaklar ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde. Mağdurun, 01/05/2021 tarihinde saat 18:00 sıralarında ikametinden ayrıldığı, mağdurun arkadaşı... ile buluşmak için mesajlaştığı, arkadaşı...’un mağduru alması için ...’yu yolladığı, ...’in mağduru alıp ...

Mahallesinde bulunan evine götürdüğü, akabinde ise ...’in mağdura kendisini almaya ...’in geleceğini söylediği, sanığın ...’in ikametinden mağduru alarak Pendik Kurtköy’de bulunan adrese götürdüğü, bu ikamette mağdura viski ve içeriği tespit edilemeyen hap içirdiği, mağdurun hapı rızasıyla içtiği fakat, viski içmek istememesine rağmen sanığın ısrarcı olup zorlamasıyla viskiyi de içtiği, mağdurun bir süre sonra kendinden geçtiği ve kendini savunamadığı, sanığın mağdurun üzerindekileri çıkarak soyduğunu, akabinde ise kendisinin üzerinde bulunan kıyafetleri de çıkarttığı, ardından mağdurun göbeğine boşaldığı, dosya arasına alınan T.C.

Adalet Bakanlığı Adli Tıp Kurumu Başkanlığı'nın 02/08/2021 tarihli Adli Tıp Raporu'na göre özetle; 'Çocuğun cinsel istismarı, 1 adet siyah renkli nice marka eşofman 1 adet gri renkli pieces switt, şüpheli ..., mağdur ...' okunur zarfta sweat üzerinden alınan 1, 2, 3 nolu ve eşofman altı üzerinden alınan 7 nolu örneklerden en az birisi erkek cinsiyetli birden fazla şahsa ait olabilecek karışık DNA profili elde edildi.

Elde edilen DNA profilinin ... adlı şahsa ait DNA profilini İçerdiği tespit edildiği sanık alınan savunmasında suçlamaları kabul etmemiş ise de katılan mağdurun aşamalarda çelişmeyen ve istikrarlı beyanları, aralarında husumet bulunmayan sanık aleyhine iftirayı gerektirir durum yaşanmaması,

mağdur anlatımlarının ATK raporu ile uyumlu olması ve tüm dosya kapsamı bir bütün olarak değerlendirildiğinde sanığın savunmaların suçtan kurtulmaya dönük ve inkar mahiyetinde olduğu ve itibar edilemeyeceği anlaşılmış sanığın üzerine atılı çocuğun cinsel istismarı suçunu işlediği mahkememizce sabit görülmekle sanığın atılı suçtan eylemine uyan TCK'NIN 103/1-1 maddesi gereğince suçun işlenişindeki özellikler ve meydana gelen tehlikenin boyutu,

olayın oluş şekli( sanığın mağdurun içeceğine alkolle karışık tespiti yapılamayan ilaç vererek mağdurun kendisini koruma imkanından uzaklaştırması dikkate alınarak) ve sanığın suç kastının yoğunluğu dikkate alınarak takdiren ve teşdiden cezalandırılmasına karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmişir.'' şeklindeki gerekçeyle sanığın mahkumiyetine karar verilmiştir. B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi

20. Ceza Dairesinin, 21.06.2023 tarihli ve 2023/1453 Esas, 2023/1341 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik istinaf başvurusunun, hükmün düzeltilmesi suretiyle 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

1. Adli Tıp Kurumu Biyoloji İhtisas Dairesi tarafından hazırlanan 02.08.2021 günlü rapora göre mağdurenin kıyafetlerinde tespit edilen sperm örneklerinin sanığa ait olup olmadığı tespit edildikten sonra sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesi gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm tesis edilmesi,

2. Olay günü mağdureyi sanığın evinden alarak ailesine teslim eden kişilerin kimlik bilgilerinin tespiti ile tanık olarak dinlendikten sonra sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesi gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm tesis edilmesi, hukuka aykırı bulunmuştur. 3. Bozma gerekçesi doğrultusunda onama görüşlü Tebliğnameye iştirak edilmemiştir.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi

20. Ceza Dairesinin, 21.06.2023 tarihli ve 2023/1453 Esas, 2023/1341 Karar sayılı kararına yönelik sanık müdafiinin temyiz istemi yerinde görüldüğünden hükmün 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, üyeler ... ve ...'nun karşı oyları ve oy çokluğuyla BOZULMASINA, Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi uyarınca İstanbul Anadolu

2. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 20. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 08.01.2024 tarihinde karar verildi.

(Karşı Oy) (Karşı Oy) KARŞI OY Mağdurenin ailesiyle birlikte kaldığı evi terk edip arkadaşının da sanığın evinde olduğu zannıyla sanığın evine giderek sanığın kendisine verdiği hap ve içkiyi içmesi üzerine kendisinden geçtiği, sanığın mağdurenin rızası hilafına mağdureyi soyarak mağdurenin göbeğine boşalması suretiyle çocuğun cinsel istismarı suçunu işlediği iddiasıyla açılan davada; sanığın İlk Derece Mahkemesince mahkumiyetine karar verildiği, Bölge Adliye Mahkemesince istinaf isteminin esastan reddine karar verildiği, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı tebliğnamesinin de mahkumiyet kararının onanması yönünde olduğu,

sayın çoğunlukça eksik araştırma ile hüküm kurulmasının hukuka aykırı olduğu yönündeki görüşe ilk derece mahkemesinin gerekçesinin yerinde olması nedeniyle sanık hakkında verilen mahkumiyet kararına yönelik yapılan temyiz isteminin esastan reddiyle hükmün onanması görüşünde olduğumuzdan iştirak etmiyoruz. ...