Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2023/2837 K.2023/8484

Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu,

aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Balıkesir

1. Ağır Ceza Mahkemesince bozma üzerine verilen, 15.03.2021 tarihli ve 2021/11 Esas, 2021/242 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuğun, çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci, üçüncü, dördüncü fıkraları, 35 inci maddesi, 43 üncü maddesi, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası, 62 nci maddesi ve 51 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 2 yıl 4 ay 3 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ve cezanın ertelenmesine karar verilmiştir.

2. Balıkesir 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 15.03.2021 tarihli ve 2021/11 Esas, 2021/242 Karar sayılı kararının suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından temyizi üzerine Yargıtay

9. Ceza Dairesinin 03.03.2022 tarihli ve 2021/25669 Esas, 2022/1935 Karar sayılı kararı ile, mağdurenin aşamalardaki çelişkili beyanları, tanık anlatımları, savunma ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, olay günü evine gelen mağdureyi kanepeye yatırıp yanaklarından öptüğü esnada babaannesinin kapıya vurması ile eylemine son veren suça sürüklenen çocuğun, ertesi gün olayı kameraya aldığını belirterek tekrar evine gelmesini sağladığı mağdureyi inceleme dışı ... ile ilişkiye girmesi için aynı odaya kapattığı ve ...’un mağdureyi öpmesi şeklinde sübuta eren eylemlerinde nitelikli cinsel istismar suçunun icrai hareketlerinin başlamayıp,

mevcut haliyle sübuta eren eylemlerin 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrası kapsamında zincirleme şekilde çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunla cinsel dokunulmazlığa karşı işlenen suçlarda yapılan düzenlemeler de nazara alınıp, belirlenecek lehe Kanuna göre hüküm kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan mahkûmiyet kararı verilmesi nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir.

3. Balıkesir

1. Ağır Ceza Mahkemesinin 19.12.2022 tarihli ve 2022/237 Esas, 2022/784 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuğun, sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının ikinci cümlesi, üçüncü fıkrasının (a) bendi, dördüncü fıkrası, 43 üncü maddesi, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası, 62 nci maddesi, 51 inci maddesinin birinci fıkrası ve 5271 sayılı Kanun'un 283 üncü maddesi uyarınca 2 yıl 4 ay 3 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ve cezanın ertelenmesine karar verilmiştir.

4. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim edilen 31.01.2023 tarihli ve 9-2023/11201 sayılı onama görüşlü Tebliğnamesi ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İsteği Suça sürüklenen çocuğun üzerine atılı suçu işlediğine dair somut delil bulunmadığına, mağdure beyanlarının çelişkili olduğuna, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmemesinin hukuka ve hakkaniyete aykırı olduğuna ve suça sürüklenen çocuk hakkında beraat kararı verilmesi gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Mahkemece ''.. SSÇ'nin mağdura yönelik sabit bulunan olay günü evine gelen mağdureyi kanepeye yatırıp yanaklarından öptüğü esnada babaannesinin kapıya vurması ile eylemine son veren suça sürüklenen çocuğun, ertesi gün olayı kameraya aldığını belirterek tekrar evine gelmesini sağladığı mağdureyi inceleme dışı ... ile ilişkiye girmesi için aynı odaya kapattığı ve ...’un mağdureyi öpmesi şeklinde sübuta eren eylemlerinde eylemlerini ani,

kısa süreli ve kesik hareketlerle gerçekleştirdiği kanaatine varılarak SSÇ'nin 5237 sayılı TCK'nın 103/1-2.cümlesinde düzenleme bulan Zincirleme Şekilde Sarkıntılık Boyutunda Çocuğa Karşı Cinsel İstismar suçunu işlediği sabit bulunmuş..." şeklindeki gerekçeyle hüküm kurulmuştur.

IV. GEREKÇE

1. Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükümde, mağdurenin aşamalardaki beyanları, savunma ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, olay günü evine gelen mağdureyi kanepeye zorla yatırıp üzerine çıkarak yanaklarından öptüğü esnada babaannesinin kapıya vurması ile eylemine son veren suça sürüklenen çocuğun, ertesi gün olayı kameraya aldığını belirterek tekrar evine gelmesini sağladığı mağdureyi inceleme dışı ... ile ilişkiye girmesi için aynı odaya kapattığı ve ...’un mağdureyi öpmesi şeklinde belirli yoğunluğa ulaşan eylemlerinin ani, kısa süreli ve kesik hareketlerle gerçekleşmediği,

bu nedenlerle fiilin sarkıntılık düzeyini aşarak cinsel istismarın temel şeklini oluşturduğu kabul edilerek SSÇ'nin 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (a) bendi, dördüncü fıkrası 43 üncü madde ile 31 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca cezalandırılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması, hukuka aykırı bulunmuştur.

2. Kabule göre de; kazanılmış hakka ilişkin uygulama maddesinin 1412 sayılı Kanun'un 326 ncı maddesinin son fıkrası yerine 5271 sayılı Kanun'un 283 üncü maddesi olarak gösterilmesi, hukuka aykırı bulunmuştur. 3. Yukarıda açıklanan bozma nedenlerine göre Tebliğnamede onama isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.

V. KARAR