Danıştay 10. Daire E.2016/11570 K.2021/3214

Dava konusu istem: Davacı şirkete ait otelin bir ay süreyle kapatılmasına ilişkin İzmir ili, Konak ilçesi, Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonunun … tarih ve … sayılı kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla.

M.M. ve M.Ç. isimli iki şahsın 09/10/2014 günü, gündüz saatlerinde bahse konu otele geldiği, 2 oda kiralayarak kayıt yaptırdıkları, odalarına yerleştikten sonra internet üzerinden telefonlarını aldıkları O.P., O.K., Y.Y. isimli yabancı uyruklu bayanlarla aracı vasıtası ile fuhuş maksatlı olarak anlaştıkları ve resepsiyonu arayarak misafirlerinin geleceğini, geldiklerinde odalarına göndermelerini söyledikleri, daha sonra gelen bayanların kayıtlarının alınarak belirtilen odaya gönderildikleri, fuhuş yapıldığı yönündeki ihbarın emniyet müdürlüğüne saat 21.25 sıralarında yapıldığı,

polis görevlilerinin otele 22.30 sıralarında ulaştığı, ihbar ile görevlilerin otele ulaştıkları zaman arasında yaklaşık 1 saatlik süre bulunduğu, fakat idare tarafından kayıtların alınmasına rağmen 3 saatlik süre içinde konaklama listesine kaydedilmediklerinin iddia edildiği görülmekle birlikte, dosyada yer alan bilgi ve belgelerle, şahıs ifadeleri ve savcılık soruşturması sonucu resepsiyon görevlisi hakkında kovuşturmaya yer olmadığına ilişkin karar verildiği de dikkate alındığında;

otel görevlilerinin yapılan fuhşa ilişkin bilgileri olduğunun ortaya konulamadığı ve davalı idarenin iddialarının aksine ihbarın yapıldığı zaman ile görevlilerin otele ulaştıkları zaman arasındaki sürenin 1 saat civarında olduğunun anlaşıldığı; bu durumda, müşteri bilgilerine ilişkin konaklama listesinin geç tutulduğunun açıkça ortaya konulamadığı ve idare tarafından konaklama listesinin geç tutulduğu yönündeki iddianın otel görevlilerinin yapılan fuhuştan bilgi sahibi olduğu ve söz konusu otelin fuhuş amaçlı kullanıldığı yönünde kesin bir tespit olarak değerlendirilemeyeceği sonucuna varıldığı,

bunun dışında da otel görevlilerinin fuhuş yapıldığından bilgi sahibi olduğu yönünde somut bir bilgi ve belgenin ortaya konulamadığı görülmekle tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından, otele bahse konu yabancı 3 bayandan sonra gelen 4 şahıstan 2'sinin kayıtlarının yapıldığı, 2'sinini ise henüz 5 dk geçtiği için kayıtlarının yapılmadığının anlaşıldığı, buna karşın bayanların aradan geçen 1 saate rağmen polis listesine kayıtlarının yapılmadığı, yasal olarak zorunluluğu olmayan konaklama belgelerine kayıtlarının yapılmasının bir geçerliliğinin bulunmadığı, idarenin kararlarının savcılıkça veya mahkemece verilecek karar neticesinde uygulanacağına yönelik bir düzenleme bulunmadığı, kaldı ki komisyon kararının bireysel olarak şahısları değil olayın geçtiği mahalleri kapsadığı iddialarıyla temyize konu kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davacı tarafından temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Kolluk kuvvetlerince 09/10/2014 tarihi saat 21.25 sıralarında yabancı uyruklu kadınların araç ile alınarak fuhuş yapmak için bahse konu otele götürüleceği ihbarı alınmıştır.

Bunun üzerine 22.50 sıralarında otele gidilmiş, yabancı uyruklu kadınların otele gelişlerinin üzerinden 1 saat geçmesine rağmen bu kadınların polis kayıt listesine kaydedilmediği tespit edilmiştir.

23.55 sıralarında yabancı uyruklu kadınlar otelden çıkarak araca bindikleri esnada Ahlak Büro Amirliği ekibince durdurulmuş ve şahıslar Ahlak Büro Amirliğine intikal ettirilmiştir.

Otelde konaklamak üzere gelen şahısların alınan ifadeleri üzerine Konak İlçe Emniyet Müdürlüğü'nün … tarih ve … sayılı yazısı ile davacı tarafından işletilen otelin fuhuş amaçlı olarak kullanıldığının bildirilmesinin ardından İzmir İli Konak İlçesi Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonunun … tarih ve … sayılı kararı ile davacının işletmekte olduğu otelin bir ay süreyle kapatılmasına karar verilmiş, anılan komisyon kararının iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95. maddesinde, "İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır.

Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur. Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır.".

96. maddesinde, "Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı,

95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır." ve 104. maddesinde, "Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılır." denilmektedir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Ahlak Büro Amirliğinde şahısların verdiği ifadelerden; otelde daha önce de fuhuş yapıldığı, dava konusu olayda da ifadesi alınan şahıslardan bir kısmının anılan oteli fuhuş amaçlı kullandıkları hususunun sabit olduğu, bunun yanında otele O.K., O.P., Y.Y. isimli kadınlardan sonra gelen müşterilerin bir kısmının polis listesine kaydı yapılmasına karşın söz konusu kadınların aradan geçen 1 saate rağmen polis listesine kayıtlarının yapılmadığı görüldüğünden davaya konu otelde genel kadınlara sanat icra etme imkanının verildiği ve otelin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan; otel ve benzeri isimler altında alınan ruhsata istinaden faaliyet gösteren işyerlerine Tüzüğün 104. maddesi gereğince kapatma yaptırımının uygulanabilmesi için bu yerlerde, dava konusu uyuşmazlıkta olduğu gibi süreklilik arz edecek şekilde genel kadınlara sanat icra etme imkanının verildiğinin veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığının tespit edilmesi yeterli olup işyeri sahibinin, işleticisinin veya çalışanının katkısının veya bilgisinin bulunduğunun ispatlanması gerektiği yolunda bir düzenleme bulunmamaktadır. Tüzüğün 96. maddesinde sayılan işyerlerinin yine aynı maddede belirtilen şekilde kullanılmasının önlenmesi bakımından işyeri sahibi ve çalışanlarının gerekli dikkat ve özeni göstermekle yükümlü oldukları açıktır.

Bu durumda, kolluk kuvvetlerince yapılan tespitlerin aksi yönünde bir iddia ve bu iddiayı kanıtlayacak somut bilgi veya belgenin dosyaya sunulamadığı, işleme konu otelde fuhuş yaptığı tespit edilen kadın ve erkek şahısların ifadelerinden de bu durumun anlaşıldığı açık olup, yukarıda aktarılan Tüzük hükümlerine uygun olarak tesis edilen işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık, dava konusu işlemin iptali yolunda verilen İdare Mahkemesi kararında ise hukuki isabet görülmemiştir.

(X)-KARŞI OY

Temyize konu karar hukuka uygun olup, bozulmasını gerektiren bir neden bulunmadığından temyiz isteminin reddi ile anılan kararın onanması gerektiği oyuyla, bozulması yönündeki Daire kararına katılmıyorum.