Ankara 8. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/409 K.2023/470

T.C. ... 8. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2023/409 Esas - 2023/470

TÜRK MİLLETİ ADINA YARGILAMA YAPMAYA VE HÜKÜM VERMEYE YETKİLİ

T.C. ...

ASLİYE SEKİZİNCİ TİCARET MAHKEMESİ

KARAR

ESAS NO : 2023/409

KARAR NO : 2023/470

BAŞKAN ... KATİP : ....

DAVACI :.... DAVALI ....

DAVA

Şirkete Özel Denetçi Tayin Edilmesi

DAVA TARİHİ : 09/06/2023

KARAR TARİHİ : 12/07/2023

GEREKÇELİ KARARIN

YAZILDIĞI TARİH : 17/07/2023

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde; ... Ticaret Sicil Müdürlüğü'nde 132251 sicil numarasıyla kayıtlı davalı şirketin bir aile şirketi olduğunu, müvekkilinin, davalı şirketin %76'ya ilaveten veraseten intikal eden %1,5 olmak üzere %77.5 payına sahip kurucu ortağı olduğunu, bu hususun ... 8. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2021/209 Esas-2022/530 Karar sayılı dosyasında verilen kararla tespit edildiği, davalı şirketin, %100 pay ile tek pay sahibi olduğu dava dışı ...

Turizm Sanayi İnşaat ve Enerji Anonim Şirketi'nin de aile şirketi olup, bahsi geçen her iki şirkette davacının babasının vefatına dek güven ilişkisine dayalı bir biçimde idare edildiğini, davacının babası Recai ...'ın vefatından sonra aile içerisinde çıkan anlaşmazlıklar sonucunda davacının yönetim kurulundan ayrıldığını ve yönetime kız kardeşi ... ile yeğenleri Recai Mert ... ile Melis ...'ın geldiğini, davalı şirket ve davalı şirketin %100 pay ile tek pay sahibi olduğu dava dışı ...

Turizm ... Anonim Şirketi'nin müvekkilinin yönetim kurulundan ayrıldığı günden itibaren yönetim kurulunun iş ve işlemleri nedeniyle zarara uğradığını, ... .. Anonim Şirketi'nin faaliyetleri, finansal durumu, karlılığı, yatırımları, kredibilitesinin, müvekkilinin pay sahibi olduğu davalı şirketi, dolayısıyla müvekkilini yakından ilgilendirdiğini, ... ...

Anonim Şirketi'nin iki otele, menkul ve gayrimenkul varlıklara sahip, piyasada tanınan, krebilitesi ve karlılığı yüksek bir şirket olup, davalı şirketin %100 payına sahip ... .. Anonim Şirketi'nin yönetim kurulu üyeleri ile davalı şirketin yönetim kurulu üyelerinin aynı şirket olması hasebiyle her iki şirketin tek elden yönetilmesinin davalı şirketin %100 payına sahip ... .. Anonim Şirketi'nin denetimini imkansız hale getirdiğini, ... ..

Anonim Şirketi'nde bir takım yatırımlarda bulunulduğu ve bu yatırımların henüz üzerinden bir kaç yıl geçmiş tadilat ve tamiratlara ilişkin olduğu bilgisinin edinildiğini, ancak bu yatırımların hangi gerekçe ile kimlere yaptırıldığı hususlarında müvekkiline bilgi verilmediğini, ... ...

Anonim Şirketi'nin otellerinden birinde her sene yüklü miktarda kira geliri olmasına, bir diğer oteli ise işletilmeye devam edilmesine, hiçbir acil finansal ihtiyaç olmamasına rağmen, müvekkilinin yönetim kurulundan ayrıldığı tarihten beri davalı şirkete kâr payı ödenmediğini, kredi kullandırılmak suretiyle ... ... Anonim Şirketi'nin borçlandırıldığını, bu borçlara teminat olarak da ... ...

Anonim Şirketi'nin taşınmazları üzerine ipotek tesis ettirildiğine ilişkin duyumlar alındığını, kurulduğu günden bu yana hiç kredi kullanmamış, hatırı sayılır kârlılığa sahip bir şirketin hem kredi kullanması hem de kâr payı dağıtmıyor oluşunun davalı şirket ile davalı şirketin %100 payına sahip olduğu ... ...

Anonim Şirket'inde şüpheli işler yapıldığı kanaati uyandırdığı ve her iki şirketin de denetlenmesi gerektiğini ortaya koyduğunu, her ne kadar davalı şirket ve dava dışı ... .. Anonim Şirketi arasındaki ilişki ticaret sicil yönetmeliğinin 105/1 madde hükmü gereği, şirket sayısı şirketler topluluğuna vücut vermemiş olsa da davalı şirketin ... .. Anonim Şirketi üzerinde %100 payla tam hakimiyetle hakim şirket olduğu ... ...

Anonim Şirketi'nin de bağlı şirket bulunduğunun açık olduğunu, 2023 yılına gelinmesine rağmen davalı şirketin 2021 yılı olağan genel kurul toplantısına ilişkin bir çalışma yapmaması üzerine davalı şirkete ihtarname keşide edildiğini ve TTK'nun 437.madde hükmü gereği yukarıda açıklanan şüpheli işlemlerle ilgili en kısa sürede bilgi verilmesi ve şirket genel kurulunun toplantıya çağrılmasının talep edildiğini ve dava dilekçesinde belirtilen hususların gündeme eklendiğini, gündeme eklenmesi talep edilen diğer hususların gündeme eklenmesinin mümkün olmadığının bildirildiğini, 23/02/2023 tarihinde genel kurul toplantısının gerçekleştirildiğini,

genel kurul divan başkanlığına davalı şirketin yönetim kuruluna cevaplandırılması amacıyla finansal tablolarla ilişkili olan ve belirsizliği koruyan hususların sorulduğu ve toplantının ertelenmesini istendiğini, talebin kabul edilerek 23/03/2023 tarihine ertelendiğini, 23/03/2023 tarihli toplantıda gündemin 11.maddesinde özel denetçi atanması talebinde bulunulduğunu ancak, şirketin esas sözleşme ve/veya ilgili mevzuat hükümlerine aykırı herhangi bir işlemi veya faaliyeti bulunmadığından özel denetim yapılmasına ve özel denetçi atanmasına gerek bulunmadığına oy çokluğuyla karar verildiğini,

TTK'nun 439.maddesi uyarınca 3 ay içerisinde işbu davanın açıldığını belirterek davalı şirketin 2021 yılı olağan genel kurul toplantısında taraflarınca sorulan ve cevabı da alınamamış sorularda dikkate alınarak, yönetim kurulu üyelerinin kanuna ve esas sözleşmeye aykırı iş ve işlemleri neticesinde müvekkilinin ve şirketin zarara uğramış olduğu da nazara alınarak davalı şirkete, davalı şirketin %100 payına sahip olduğu ... ...

Anonim Şirketi'nde gerçekleştirilen iş ve işlemleri de kapsar şekilde rapor oluşturmak üzere özel denetçi atanmasına karar verilmesi isteğin bulunmuştur.

CEVAP

Davalı vekili cevap dilekçesinde; davacı tarafın dava dilekçesindeki "Genel kurul kararının iptali" talebi açısından, aynı genel kurulda alınan kararların iptali istemiyle ...

Asliye 1. Ticaret Mahkemesi'nin 2023/442 Esas sayılı dosyasıyla, ayrı bir dava açıldığından TK'nun 448/2.maddesi uyarınca dosyaların birlikte görülmesi gerektiğinden davaların birleştirilmesi isteğinde bulunduklarını, bir davada hükmün yalnızca davanın asıl tarafları hakkında kurulabileceğinden, davacı tarafın davanın tarafı olmayan ... Turizm ..

Anonim Şirketi hakkında hüküm kurulması talebinin usul ve yasaya aykırı olduğunu, davacının müvekkili şirkette mevcut pay oranını %32 olup, bu oranın %77.5 şeklinde ifade etmesinin mahkemeye yanıltmaya yönelik olduğunu, davacı tarafından 2021 mali yılına ilişkin olağan genel kurul toplantısında talep edilen tüm bilgilerin davacıyla paylaşıldığını ve tüm soruların eksiksiz şekilde cevaplandırıldığını, dava dışı ... .. Anonim Şirketi ile ilgili yöneltilen soruların ise, ... ..

Anonim Şirketi'nin dava dışı şirket olup farklı tüzel kişiler olduğundan son derece haklı şekilde cevaplanmadığını, pay tespiti konulu davada aksini iddia eden davacı tarafın, işbu davada hakim-bağlı şirket ilişkisinden yararlanmaya çalışmasının iddialarındaki samimiyetinin sorgulanması gerektiğini gösterdiğini, somut olayda özel denetçi atanması için mevzuatta aranan koşulların oluşmadığını, talepte bulunan pay sahibinin, esas sözleşme veya kanunun ihlal edildiğini ve şirketin veya pay sahiplerinin bu surette zarara uğratıldığını ikna edici şekilde ispat etmesi gerektiğini,

ileri sürülen iddiaların tamamının dava dışı şirket ile ilgili olduğunu, davacının Yalı Mahallesi ... Bodrum/Muğla adresindeki taşınmazın kendisine ait olduğunu, yıkıldığını, zarara uğratıldığını, iddia etmiş ise de taşınmazın davacıya ait olmadığını, diğer bir iddianın 08/11/2021 tarihli raporda yer verilen tespitlere dayandığını, bu iddianın da müvekkili şirketle ilgili olmayıp dava dışı ... Turizm ... Anonim Şirketi ile ilgili olduğunu, diğer bir iddianın ... Turizm ..

Anonim Şirketi adına kredi kullandırılması ve kâr payı dağıtılmamasına ilişkin olup davalı şirketle ilgisi olmadığını, son iddianın davalı şirketin yönetim kurulu başkanı ...'ın Hakersan Danışmanlık ... Limited Şirketi ile Haker Danışmanlık ..

Limited Şirketi'nde pay sahibi ve müdür olması nedeniyle mevzuatta yer alan rekabet yasağına aykırı davranıldığına yönelik olup, bahsi geçen şirketlerin amaç ve faaliyetleri dikkate alındığında, mevzuatta yer alan düzenlemeye bir aykırılık bulunmamakta ise de, ...'ın ilgili şirketlerin kuruluşundan bu yana bu şirketlerde görev aldığı, davacının da, müvekkili şirketin yönetiminde yer aldığı dikkate alındığında bu iddianın hakkın kötüye kullanılması niteliğinde olduğunu belirterek davanın reddine karar verilmesi isteğinde bulunmuştur.

GEREKÇE

Dava; TTK.'nun 439.maddesi uyarınca davacının ortağı olduğu davalı şirkete ve davalı şirketin %100 payına sahip olduğu ... .. Anonim Şirketi'nde gerçekleştirilen iş ve işlemleri de kapsar rapor oluşturmak üzere özel denetçi atanması isteğine ilişkindir.

TTK'nun 438/1.maddesinde; her pay sahibinin, pay sahibi haklarının kullanılması için gerekli olduğu takdirde ve bilgi alma veya inceleme hakkının daha önce kullanılması şartıyla belirli olayların özel bir denetimle açıklığa kavuşturulmasını, gündemde yer almasa bile genel kuruldan isteyebileceğİ;

aynı yasanın 439.maddesinin birinci fıkrasında, genel kurulun özel denetim istemini reddetmesi halinde sermayenin en az onda birini halka açık hisselerde yirmide birini oluşturan pay sahibinin veya paylarının itibari değeri toplamı en az 1.000.000,00 TL olan pay sahiplerinin üç ay içinde şirket merkezinin bulunduğu yer Asliye Ticaret Mahkemesi'nden özel denetçi atanmasını isteyebileceği düzenlenmiştir.

Aynı maddenin ikinci fıkrasında ise, dilekçe sahiplerinin, kurucuların veya şirket organlarının kanunu veya esas sözleşmeyi ihlal ederek, şirketi veya pay sahiplerini zarar uğrattıklarını, ikna edici bir şekilde ortaya koymaları halinde özel denetçi atanacağı belirtilmiştir.

Davalı şirketin ticaret sicil özetinin incelenmesinde; ... Ticaret Sicil Müdürlüğü'nde 132251 sicil numarası ile tescilli olup, 23/02/2023 tarihli hazirun listesinin incelenmesinde 1000 pay üzerinden 320 payla davacı Cem ...'ın, 250 payla Naciye ..., 240 payla ..., 95'er payla Melis ... ve Recai Mert ...'ın ortağı olduğu, şirket yönetim kurulu başkanının ..., yönetim kurulu başkan vekilinin Melis ... ve yönetim kurulu üyesinin Recai Mert ... olduğu anlaşılmıştır.

Davacının davalı şirkette pay oranı da gözetildiğinde TTK 439/1.maddesindeki orandan fazla olduğu, dava açma hakkının bulunduğu ve aynı maddede düzenlenen, özel denetçi atanmasına gerek olmadığını karar verilen 23/03/2023 tarihli toplantıdan itibaren üç aylık hak düşürücü süre içerisinde işbu davanın açıldığı anlaşılmıştır.

Davalı şirketin 23/03/2023 tarihli olağan genel kurul toplantı tutanağının incelenmesinde 11.maddede özel denetçi atanması talebinin görüşüldüğü ve oy çokluğuyla reddedildiği, davacı tarafın TTK'nun 439/1.maddesinde düzenlenen özel denetçi atanmasına ilişkin genel kurulda talepte bulunmaya ilişkin davanın ön şartını yerine getirmiş olduğu anlaşılmıştır.

Davacı vekili; davalı şirketin, dava dışı ... ... Anonim Şirketi'nin %100 payına sahip olduğunu, davalı şirketin gelirinin, ... ... Anonim Şirketi'nin iki oteli olup, iki oteldeki büyük kira gelirinden oluştuğunu, iki otelden büyük olan otelde gerekmediği halde onarım, yenileme yapılmakta olduğu duyumunu aldıklarını, bu kapsamda dört ayrı bankadan kredi çekimi ve ipotek verilme durumunun olduğunu, davalı şirkete gelir aktarımının durdurulduğunu, kâr dağıtamadığını, davanın TTK'nun 439.maddesi kapsamında kâr dağıtmama durumu ve kâr dağıtmamanın sebebi ... ... Anonim Şirketi'nden geliyorsa bu şirketin de hakim ortaklıktan kaynaklı defter ve kayıtlarının incelenmesi hususunda özel denetçi tayin edilmesi isteğinde bulunmuştur.

Davacının davalı şirketin ortağı olduğu, TTK'nun 438-439 maddesi uyarınca özel denetçi atanmasının sermayenin en az onda birinin halka açık anonim şirketlerde yirmide birini oluşturan pay sahipleri veya paylarının itibari değeri toplamı en az 1.000.000,00 TL olan pay sahiplerinin isteyebileceği, ... ...

Anonim Şirketi davalı şirketin %100 payına sahip şirket ise de ayrı bir tüzel kişiliği bulunduğu, hakim şirket olması hasebi ile bu şirketin de ticari defter ve kayıtları üzerinde belirlenen konularda özel denetçi atanması istenilmiş ise de, TTK'nun 437/2.maddesinde bilgi verme yükümünün TTK'nun 200.madde çerçevesinde şirketin bağlı şirketlerini kapsayacağı, özel denetim isteme yönünden hakim şirkete yönelik bir düzenlemenin olmadığı gibi, ... ...

Anonim Şirketi'nin işbu davada taraf olmadığı anlaşılmakla, dava dışı ... ... Anonim Şirketi'nin ticari defter ve kayıtları üzerinde inceleme yapılmasına yönelik özel denetçi tayini talebinin reddine karar vermek gerekmiştir.

Davalı şirket için özel denetçi tayini isteğine ilişkin olarak dava ve cevap dilekçesi içeriği ve tüm dosya kapsamına göre; davalı şirketin ve de davacı pay sahibinin menfaati bulunduğu anlaşıldığından davacının ortağı olduğu, davalı şirketin ticari defter ve kayıtları üzerinde kâr dağıtmama nedenine ilişkin olarak özel denetçi tayinine yönelik davanın kabulüne ilişkin aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.

Başkan.... · Katip ...