Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2016/1515 K.2018/1581

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Kıymetli Evraktan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili, dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin ... Gıda San. Tic. Ltd Şti 'deki paylarını 11/12/2014 tarihli limited şirket pay devri sözleşmesi ile davalı ...'a devrettiği devir işleminin sonuçlarına hüküm altına almak için müvekkili ile davalıların 04/02/2014 tarihinde protokol imzaladığı bu protokolün 1. Maddesinin a bendine göre ... Gıda San. Tic.

Ltd Şti adına kullanılan 36 aylık 1.675,00 TL aylık ödemeli olan kredinin kalan 32 taksitini ... üstlenecek olup bu protokolde davalılardan ...'nun da kefil sıfatı ile imzasının bulunduğu ... dan teminat olarak alınan senetler gereği ...'nin borca kefil olduğu, davalı ...'un ... Bankasına olan kira borcunu ödememesi nedeniyle kredinin 11 adet taksitinin müvekkili tarafından ödenmek zorunda kaldığı, ödenen kredi taksitlerinin davalılardan tahsili için ...

12. İcra müdürlüğünün 2016/... esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatılmış ise de davalıların hiçbir gerekçe göstermeksizin icra takibine itiraz ettiği ve takibin durduğu yapılan haksız itirazın iptali ile icra takibinin devamına ve alacağın %20 sinden aşağı olmayacak şekilde icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı ... davaya cevap dilekçesinde özetle. 04/02/2014 tarihinde ... Gıda San. Tic. Ltd Şti 'nin satışı için ... ve ... arasında bir protokol imzalanmış olup devralan ...'un şirkete ait olan ve protokolde belirlenen bazı borçları üstlenip bunlar arasında yer alan banka kredi taksitlerini de ödemeye devam ettiği, kendisinin de davalı ...'a destek olmak amacı ile ödeme sıkıntısı içinde olduğu zamanlarda onun adına bazı banka kredi taksit ödemelerini kendisinin yaptığını, ...

Bankasına yapılan ödemeler ile ilgili kayıtlarda bu ödemelerin görüldüğünü, 15.678,00 TL tutarlı toplam ödeme belgelerinin kendisi tarafından sunulduğunu, davacı tarafça kendisi tarafından ödediği iddia olunan banka kredi borçları talep edilmiş ise de kendisinin davalı ...'dan öğrendiği kadarıyla davacı ...'ın da protokolden kaynaklanan yükümlülüklerine uymadığını, protokolün 2. Maddesinde belirtilen ... firmasına ait olan KDV hariç 45.279,50 TL tutarındaki borcun ... tarafından ödenmesi gerekirken ödenmediği ...

Gıda San. Tic. Ltd Şti 'nin ... firmasını ... usulü bayi firması olması nedeniyle bu ödemenin yapılmamasından dolayı ... firmasının mal gönderimini kestiği ve ... firmasının daha sonra kapanmak zorunda kaldığı bu konuda davalı ... tarafından davacıya bir ihtarname de gönderildiği,

aynı protokolün 10. Maddesinden toplam değeri 45.000,00 TL olan 4 adet senetin şirket satışında ...'ya elden teslim edileceği yazılı olmasına rağmen söz konusu senetleri satış gerçekleşmesine rağmen teslim etmediği protokole aykırı işlem yaptığı daha sonra ise davacı ... 'ın ödediğinden bahisle kredi borçlarına ilişkin tutar yönünden icra takibi başlattığı yapılan icra takibinin yerinde olmadığı davalının bizzat protokol gereği başta ... firması olmak üzere diğer para ödeme yükümlülüklerini yerine getirmemesi sebebiyle ödediği paraları talep etme hakkının bulunmadığı, istenen tutarın yüksek olduğu,

kredi ödemelerinin bir kısmının kendisi tarafından yapıldığı, kendisinin de protokoldeki kefilliğinin hukuken geçersiz olup kefil sıfatı ile sorumlu tutulamayacağı nedenleriyle davanın reddine ve kötü niyetli davacı aleyhine takip konusu alacağın %20 sinden aşağı olmayacak şekilde kötü niyet tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep ve beyan etmiştir.

HUKUKİ NİTELENDİRME, DELİLLER VE GEREKÇE

Dava, itirazın iptali davası olup yasal süresi içinde açılmıştır. ... 12. İcra Müdürlüğünün 2016/... Esas sayılı dosyası dosyamız içerisine getirtilmiş olup incelenmesinde, davacı alacaklı vekili tarafından davalı borçlular aleyhine 36.531,56 TL alacağın tahsili istemiyle başlatılmış ilamsız icra takibine ilişkin olduğu, icra takibinin yasal süresi içinde yapılan itiraz üzerine durduğu anlaşılmıştır.

Taraflar arasında düzenlendiği anlaşılan limited şirket pay devri sözleşmesi ile ... 21. Noterliğinin 11/12/2014 tarih ... yevmiye nolu sözleşmesi düzenlenerek devreden davacı ... tarafından devralan ...'a dava dışı ... Gıda Ltd Şti deki 1000 adet payının 100.000,00 TL bedel karşılığında devredildiği, devir sözleşmesi gereği davacının devir bedelini nakden ve tamamen aldığı, şirket hisselerinin tüm hak ve borçları ile birlikte davalıya devrolunduğu,

davalı ... 'un da davacı ...'a ait adıgeçen şirkette 1000 payını 100.000,00 TL bedel karşılığında tüm hak ve borçlarını devraldığı anlaşılmış, şirkete ait 11/12/2014 tarihli genel kurul toplantı tutanağı ile yapılan olağanüstü genel kurul toplantısı ile ... tarafından başkan sıfatı ile düzenlenen tutanak da hisse devri yönünden karar alındığı ...'ın şirket hisselerini devrederek ortaklık ve müdürlük görevinden ayrılmasını, şirket müdürü olarak 10 yıl süre ile ...'un şirketi her husus da münferit imzası ile temsil ve ilzam etmek üzere yetkilendirilmesine karar verildiği anlaşılmış olup,

hisse devir sözleşmesi ve kararı ile tescil ve ilanı tarihi itibariyle şirkete ait her türlü hak ve borçların TTK hükümleri ile yapılan sözleşme gereği şirkete ait tüm hisseleri devralan ve şirket müdürlüğüne seçilen ...'a geçtiği 3. Kişilere ilan ile birlikte bu şekilde bağlayacağı anlaşılmakla birlikte taraflar kendi aralarında 04/02/2014 tarihinde düzenledikleri protokol ile şirket hisse devrinden kaynaklanan ve protokol tarihi itibariyle şirkete ait bulunan borçların ne şekilde ve kimler tarafından ödeneceği konusunda birbirlerini bağlayıcı karşılıklı yükümlülükler içeren başka bir sözleşme yapmışlar ve davalı ... 'nun da bu sözleşmeye

şirket ile bağı olmadığı halde kefil sıfatı ile imza atmış olduğu taraflarca kabul gören protokol sözleşmesinin incelenmesi ve dava sürecinde taraflarca ibraz edilen dilekçeler ve alınan beyanlardan anlaşılmıştır. Protokolün 1. Maddesi a bendinden ... Bankası ... şubesinden ... Gıda San. Tic.

Ltd adına kullanılan 36 aylık taksiti 1.675,00 Tl olan kredinin kalan 32 taksiti ....... tarafından ödenecektir şeklinde düzenleme getirilmiş olup davacı tarafça kredi taksitlerine mahsuben ödenmeyen kredi borçları için 11 adet kredi taksitinin davacı tarafça ödenmek durumunda kaldığından bahisle 36.531,56 TL üzernden icra takibi başlatıldığı yapılan itiraz üzerine takibin durduğu anlaşılmıştır.

Öncelikle davalı ...'nun protokoldeki kefilliği yönünden inceleme yapılmış olup, 6098 sayılı TBK nın kefaleti düzenleyen hükümleri gereği kefilin kefil olduğu tarih, miktar, kefalet türü ve süresi kendi el yazısı ile belirtilerek imzalanması halinde kefaletin ancak geçerli bir şekilde tesis edilmiş sayılabileceği aksi halde yalnızca bir imza ile atılan kefillik imzasına geçersizliğinden ve bağlayıcı olmayacağından söz edilebileceği anlaşılmış ise de davalı ...'nun protokolü geçersiz kefalet imzasına rağmen benimseyip protokol kapsamında bir kısım ödemeler yaptığı davaya cevap dilekçesinde yer alan beyanları ve sunulan ödeme belgeleri ile

anlaşılmış olmakla, protokol hükümlerini benimseyip fiilen uygulamaya koyan davalı kefil ... nun artık protokol bir kez uygulanmaya başladıktan sonra kefalet imzasının bu şekilde geçersiz olup kendisini bağlamayacağını dair itirazın haklı ve yerinde görülmediğinden reddine karar vermek gerekmiş, protokol kapsamında yapılan ödemeleri davacı tarafın bu ödemeler kapsamında davalılardan talep edebileceği bir tutar bulunup bulunmadığı hususunun incelenmesine geçilmiş, taraflar tüm ödeme belgelerini ve diğer belgelerini dosya içerisine sunmuş, ...

Bankası A.Ş ... şubesine yazı yazılarak dava dışı ... Gıda tarafından kullanılan krediye ilişkin kredi asıl sözleşmesi, hesap kat ihtarnamesi, yapılan ödemeler ilişkin kayıtlar, ödemelerin zamanında yerine getirilip getirilmediği, kim tarafından yapıldığı, hesapların kat edilip edilmediği hususundaki bilgiler sorulmuş, ... Bankası A.Ş ... şubesinin 25/04/2017 tarihve 06/06/2017 tarihli yazı cevapları ile kredi asıl borçlusu ...

Gıda Ltd Şti nden kullandırılan kredi kapsamında düzenlenen genel kredi sözleşmesi gönderilerek ilgili firmanın kredi taksitlerini ödemede zorluk çekmesi nedeniyle yapılandırma talebinde bulunduğunu, ancak yapılandırma kapsamında yeniden belirlenen taksitleri de ödemediğinden kredinin defahen kapatıldığı, hesap takip hesaplarına intikal etmeden kapatıldığından bankaca hesap kat ihtarnamesinin çekilmediği bildirilmiş, kredi taksitlerine ilişkin yapılan ödemeler ile ilgili ekstre bilgileri de dosyamız içerisine gönderilmiştir.

Davalı taraflarca dava konusu olan kredi borcunun davalı ... tarafından yükümlenilmiş iken davacı tarafından yerine getirilerek ödenmesi ve bu kapsamda davalıdan talep edilmesinin de yerinde olmadığı yönünde itiraz da bulunulmuş ise de , incelenen kredi sözleşmelerinde davacı ...'ın da müşterek borçlu müteselsil kefil sıfatı ile sözleşmede imzasının bulunduğu ve kredi borcunun ödeme tablosuna göre zamanında ödenmediği,

yapılandırma sonucu taksitlerin de ödenmediği banka tarafından bildirilen ve gönderilen belgelere göre anlaşılmış olmakla davacının 3. Kişi banka nezdindeki şirket borçlarından müşterek borçlu müteselsil kefil sıfatı ile sorumlu bulunduğundan ödemiş olduğu banka kredi borçları kapsamında davalılardan talep bulunabileceği sonucuna varılmış olmakla dosyamız içerisine celp edilen bilgi ve belgeler kapsamında bilirkişi incelemesi yaptırılmasına karar verilmiş olmakla dosya mahkememizce resen seçilen SMMM bilirkişi ...'ya tevdii edilerek kök ve ek bilirkişi raporları aldırılmış, yapılan inceleme sonucunda davacı tarafça ...

Bankası A.Ş. ... ... şubesinden dava dışı ... Gıda Ltd Şti 'ye kullandırılan kredi borçları ödemelerine ilişkin olarak 11 adet toplamda 34.257,00 TL tutarlı ödemeler de bulunduğu, davalı ... tarafından davacıya 27 adet havale EFT ile toplam 14.523,00 TL tutarı gönderdiği netice itibariyle yapılan incelemede davacının davalılardan ...

Bankası kredi ödemelerinden dolayı 19.734,00 TL tutarında alacaklı bulunduğu anlaşılmış olmakla davanın bu tutar üzerinden kısmen kabulüne dair aşağıdaki şekilde hüküm tesis olunmuştur.

Katip ... · e-imzalı Hakim ... · e-imzalı