İstanbul 21. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/86 K.2022/279

Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirkete Özel Denetçi Tayin Edilmesi davasının dosya üzerinde yapılan incelemesi sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesi ile. Davalı şirketin 2021 yılında genel kurul toplantısını yapamadığından bağımsız denetçi tayininin gerçekleşmediğini, davacının yönetim kurulu başkanı olduğunu, davalı şirketin sermaye piyasasında faaliyet gösteren, SPK mevzuatına tabi halka açık bir şirket olduğunu, TTK'ya tabi olan davalı şirketin bağımsız denetime zorunlu olarak tabi olduğu,

ayrıca SPK'nun yasal mevzuatı uyarınca da denetim işinin SPK tarafından onaylanan bağımsız denetim şirketlerinden birine yaptırmak zorunda olduğunu, genel kurulun toplanmaması nedeniyle davalı şirket için denetçi seçilmediğini, şirketin sermaye piyasası mevzuatı gereğince işlemlerine devam edebilmesi için yasayla belirlenen aralıklarla bağımsız denetim raporunun hem kurula hem de Kamuoyu Aydınlatma Platformuna bildirilmesinin gerektiğini, bu yasal süreler içerisinde raporun yayınlanmamış olması halinde davalı şirket için idari tedbir kararı alınabilecek veya sermaye piyasasında işlem yapmasının imkansız hale geleceği,

idari para cezası ile karşı karşıya kalacağını, ...&...ve dolaylı olarak hissedarları olan küçük yatırımcıların bu zararlara uğramaması için TTK 399 Maddesi uyarınca denetçi atanmasını talep etmek zorunlu hale geldiğini, ...Denetim A.Ş.'nin denetçi olarak tayinini talep ettiğini, zira bu denetim şirketinin, ...’nun daha öncesinde mali denetimini ve faaliyet hesaplamalarını yapmış olup bu anlamda bir husumet söz konusu olmamış ya da raporlamadan memnun kalmama durumu yaşanmadığını,

bahsi geçen şirket bağımsız denetim şirketi olup bağımsız denetim şirketleri yasal mevzuat kapsamında kurulmuş ve tüm faaliyetleri ilgili bakanlıklar ve sermaye piyasası kurulu tarafından denetlenmekte olup SPK tebliğlerine tabi halka açık şirketlerde 6 aylık ve 12 aylık finansal tabloların denetimden geçirilmesi konusunda SPK tarafınca yetkilendirilmiş bir denetim şirketi olduğunu,..., Tebliğ gereğince finansal tablolarının yıllık bağımsız denetimden geçirildiği gibi 2021 yılının finansal tablolarının da aynı denetim şirketi tarafından incelemeden geçirilmesi gerektiğini, ....

Yönetim Kurulunun hem hizmet kalitesi hem de fiyat açısından bu şirket ile çalışılmasının uygun olduğu görüşünde olduğunu, Sermaye Piyasası Kurulu tarafından ...’ya finansal tablolarının ve bağımsız denetim raporunun Kamuyu Aydınlatma Platformuna sunulması için verdiği süre nazara alındığında şirket defter ve kayıtları ile finansal tablolarına hakim olmayan bağımsız denetim şirketinin süresinde rapor hazırlaması ve ...’a bildirmesi mümkün olamayacağını, 2021 yılı finansal tabloların denetimi,

Türk Ticaret Kanunu ve Sermaye Piyasası Kurulu düzenlemeleri gereğince 2021 yılı hesap dönemi için görev yapmak üzere Bağımsız Denetim Kuruluşu denetçi tayinine karar verilmesini talep ettiğini belirterek, sermaye piyasası kurulunun taraflarına vermiş olduğu süre dikkate alınarak şirketin daha önce mali denetimini yapan denetim şirketinin tayinine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı şirket vekili cevabında ; Müvekkili şirketin halka açık şirket olduğundan denetçi atamasının yapılması gerektiğini, bu nedenle huzurdaki davanın kabul edilmesinin müvekkili firmanın menfaati ile bağdaşacağını belirterek, dava dilekçesinde yazılı hususları kabul ettiğini beyan etmiştir.

Tarafların sunduğu belgeler, genel kurul toplantı tutanağı, hazirun cetveli, özel denetçi talebini içeren dilekçe, ticaret sicil kayıtları dosyamız arasına alınmış ve incelenmiştir.

İncelenen ticaret sicil kayıtlarından, davalı şirketin gerçekten de genel kurulunu yapamadığı, 2021 yılı olağan genel kurul yapma süresinin geçmekte olduğu, halka açık davalı şirketin bağımsız denetime tabi olduğu ve bağımsız denetçinin seçilemediği görülmüştür.

TTK'nın 399. Maddesindeki hükme göre; "Denetçi, şirket genel kurulunca; topluluk denetçisi, ana şirketin genel kurulunca seçilir. Denetçinin, her faaliyet dönemi ve her hâlde görevini yerine getireceği faaliyet dönemi bitmeden seçilmesi şarttır. Seçimden sonra, yönetim kurulu, gecikmeksizin denetleme görevini hangi denetçiye verdiğini ticaret siciline tescil ettirir ve Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi ile internet sitesinde ilan eder.

Faaliyet döneminin dördüncü ayına kadar denetçi seçilememişse, denetçi, yönetim kurulunun, her yönetim kurulu üyesinin veya herhangi bir pay sahibinin istemi üzerine, mahkemece atanır. Mahkemenin kararı kesindir.

Denetçinin mahkeme tarafından atanması durumunda, emsal dikkate alınarak, ücreti ile muhtemel giderler için mahkeme veznesine yatırılması gereken ön ödeme mahkemece belirlenir. Bunlara üç iş günü içinde itiraz edilebilir. Mahkeme kararı kesindir."

TTK'nın 400. Maddesine göre, "Denetçi, bağımsız denetim yapmak üzere, 1/6/1989 tarihli ve 3568 sayılı Serbest Muhasebeci Mali Müşavirlik ve Yeminli Mali Müşavirlik Kanununa göre ruhsat almış yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir unvanını taşıyan ve Kamu Gözetimi, Muhasebe ve Denetim Standartları Kurumunca yetkilendirilen kişiler ve/veya ortakları bu kişilerden oluşan sermaye şirketi olabilir."

Mahkememizce yapılan incelemede, 2021 yılı için bağımsız denetçi atanmadığı, davacının yönetim kurulu üyesi olarak bu davayı açmaya yetkili olduğu anlaşılmıştır.

Atanması talep edilen...A.Ş'ye müzekkere yazılmış, davalı şirketin 2021 yılı mali dönemi için yapılacak denetim için makul denetim ücretinin ne olduğu sorulmuş, cevabi yazısında; denetim için görevlendirilecek elamanlarının, ..., ..., ..., ..., ...ve ... olacağı, ayrıca büro elemanları ile birlikte çalışılacağını, 2021 yılı Bağımsız Denetim için 70.000.-TL ücret teklif ettiklerini, tutara Katma Değer Vergisi dâhil olmadığını, denetim ücreti 2 parça halinde fatura edilerek, denetim raporu verilmeden önce ücretin tamamı tahsil edileceğini, şirket elemanlarının konaklama, yemek ve ulaşım bedellerinin kendilerine ait olacağı bildirilmiştir.

... Denetim A.Ş'nin, davalı şirketin genel kurul kararıyla 2019 ve 2020 mali yılları için de bağımsız denetçi olarak seçilip tescil ve ilan edildiği anlaşılmıştır.

Dava, davalı şirkete TTK'nın 399. Maddesi gereğince denetçi tayini yapılması talebine ilişkindir.

Önerilen bağımsız denetim şirketinin işi kabul edip teklifini sunduğu ve teklifin makul olduğu, dava şartlarının gerçekleştiği, bu haliyle şirketin 2021 yılın denetiminin gecikmeli de olsa yapılması gerektiği anlaşılmış ve davanın kabulüne dair aşağıdaki gibi karar verilmiştir.

Başkan ... · ¸e-imzalıdır · Üye ... · ¸e-imzalıdır · Üye ... · ¸e-imzalıdır · Katip ... · ¸e-imzalıdır