İstanbul 7. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/7 K.2024/106

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle;Müvekkil Banka ile ... Şirketi arasında 11 Aralık 2012 tarihinde akdedilen genel kredi sözleşmesinde ... ... ve ... ...'nın müteselsil kefil sıfatıyla imzası bulunduğunu, müvekkil Banka tarafından işbu GKS kapsamında ... Gıda'ya krediler kullandırılmış olup kullandırılan kredilerin geri ödemeleri sözleşmedeki şartlara uygun olarak yapılmadığından...'ya ...

16. Noterliği'nin ... yevmiye nolu, 14 Eylül 2021 tarihli ihtarnamesi ile hesabın kat edilerek borcun ödenmesi gerekliliği ihtar edildiği Hesap kat ihtarnamesi ve hesap özetine itiraz edilmemiş ve İ.İ.K. 68/b maddesine göre ihtarname ve hesap özeti kesinleştiğini, borçlular tarafından herhangi bir ödeme yapılmaması nedeniyle takip işlemlerine geçilebilmesi için yapılan araştırmada. Borçlular tarafından .... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ...

E. sayılı dosyası üzerinden konkordato talebinde bulunulduğunu, akabinde davalı ... ...'nın şahsi konkordato isteminden feragat ettiğini, ... Gıda ve diğer kefil ... ... hakkında ise 10.02.2022 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere 1 yıllık kesin mühlet kararı verildiği ve ihtiyati haciz dahil olmak üzere tüm takip işlemlerinin yapılmaması yönünde verilen ihtiyati tedbir kararının devamına karar verildiğini, ...

Gıda ve ... ... hakkında kesin mühlet kararı sebebiyle, tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla fazlaya ilişkin her türlü talep ve dava hakkımız saklı kalmak kaydıyla, vadesi gelmesine rağmen ödenmeyen borç bedelinin kefalet limiti sınırı içerisinde kalan kısmı için müteselsil kefil davalı ...hakkında .... İcra Dairesi'nin ...

E. Sayılı dosyası üzerinden ilamsız takip başlatıldığı, bunun üzerine davalı tarafından ödeme emrine; 'Takip alacaklısının müvekkilden belirtilen takip müstenidatına dayalı herhangi bir alacağı bulunmamaktadır. Zira müvekkil asıl borçlu konumunda değildir. Asıl borçlu hakkında .... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ...

Esas sayılı dosyasında konkordato kararı verildiğini , öncelikle asıl borçluya gidilmesi gerekirken müvekkile karşı takibin yöneltilmesi haksız ve hukuka aykırı olduğu ileri sürülerek takibe, takibin dayanağı belgeye, borca, ödeme emrine, faiz oranına ve işlemiş faize ve tüm ferilerine açıkça itiraz edildiğini', GKS'de de görüleceği üzere. Davalı ...tarafından kendi el yazısı ile ...

Gıda'nın Müvekkil Banka'dan kullandığı/kullanacağı her türlü krediye 500.000-TL'sine kadar müteselsil kefil olduğu yazılarak imza altına alındığını, Türk Borçlar Kanunu'nun 586. maddesi gereği doğrudan müteselsil kefilin takip edilebileceğini, GKS'nin yukarıda verilen hükmü ve ilgili Yargıtay kararı uyarınca Davalı'nın faize ve faiz oranına yapmış olduğu itirazın açıkça hukuki dayanaktan yoksun olduğu, bu nedenlerle, davalının .... İcra Müdürlüğü’nün ...

E. sayılı dosyasında yapılan haksız ve kötü niyetli itiraz nedeniyle davalı hakkında %20’den az olmamak üzere icra inkâr tazminatına hükmedilmesi ve yargılama giderleri ile vekalet ücretinin Davalı tarafa teşmiline karar verilmesi yönünde hüküm oluşturulması gerektiğini iddia ve talep etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle;Müvekkili hakkında .... Asliye Ticaret Mahkemesinin ...

Esas sayılı dosyasında 10/09/2021 tarihinden başlamak üzere 3 ay süre ile geçici mühlet kararı verildiğini, söz konusu tedbir kararında ''5-7101 sayılı Kanunla değişik İİK'nın 288/1 maddesine göre geçici mühlet, kesin mühletin sonuçlarını doğuracağından İİK'nın 294, 295, 296 ve 297. maddelerinin uygulanmasına, bu çerçevede mühlet içinde davacılar aleyhine 6183 sayılı Amme Alacaklarının Tahsil Usulü Hakkında Kanuna göre yapılan takipler de dahil olmak üzere hiçbir takip yapılmamasına,

hangi nedene dayanırsa dayansın her türlü ihtiyati tedbir, ihtiyati haciz ve muhafaza işlemleri de dahil tüm takip işlemlerinin yapılmasının ihtiyatî tedbir yolu ile durdurulmasına, tedbirden sonra İİK'nun 89. Maddesine göre haciz ihbarnamesi gönderilmemesine, takip alacaklısının borçlunun 3. Kişideki alacağının haczini talep etmesi üzerine, icra müdürü borçlunun 3. Kişideki alacağının haczedildiğine dair tutanağı düzenlediğinde haciz tekemmül etmiş olacağından bu tutanağın düzenlenmesinden önce takip dosyasına yatan paranın takip alacaklısına bu tarihten sonra gelen paranın takip borçlusuna ödenmesine,

davacıların geçici mühlet talebinden önce keşide ettiği çeklerin, geçici mühletin ilanından sonra, 5941 Sayılı Çek Kanunu'nun 5. Maddesi gereğince üzerinde yazılı bulunan düzenleme tarihine göre kanuni ibraz süresi içinde ibrazında " karşılıksızdır" şerhi yazılmasının ihtiyati tedbiren önlenmesine, ibraz edilen ve karşılığı bulunmayan çeklere konkondato tedbir şerhinin yazılmasına, davacıların çek hesaplarının olduğu banka şubelerini bildirmesi halinde ilgili bankalara müzekkere yazılmasına, 10/09/2021 tarihinden önce yapılmış olan takiplerin bugünkü mevcut durumları aynen korunarak olduğu yerde durdurulmasına, ancak;

davacıların işletme konularına ilişkin faaliyetlerinin devamı için elzem olan ve icra takipleri nedeniyle muhafaza altına alınan makine, teçhizat ve araçlarının üzerlerindeki hacizler baki kalmak kaydıyla yediemin olarak davacılara tedbiren teslimine,'' ifade edilmek suretiyle takip yasağının olduğu vurgulandığını, Mahkemece verilen konkordato tedbir kararında da görüleceği üzere, konkordato kararı verildiği tarihten itibaren davacılar aleyhine icra takibi başlatılamayacağı açıkça ifade edildiğini, buna rağmen davacı tarafça tedbir kararına aykırı olarak icra takibi başlatıldığını,

dolayısıyla öncelikle bu husus yönünden değerlendirme yapılarak haksız ve hukuka aykırı başlatılan takibin iptaline karar verilmesini, davacı tarafın müvekkile karşı takibe geçmeden önce .... Asliye Ticaret Mahkemesinin ...

Esas sayılı dosyasına alacak kaydı yapması gerektiğini, Müvekkiline haksız ve hukuka aykırı bir şekilde ikame edilmiş olan davanın reddine, karşı tarafın % 20’dan aşağı olmamak üzere kötü niyet tazminatına mahkum edilmesine, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

Taraflar arasında uyuşmazlık bulunan hususların; .... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasına davalı borçlu- kefil tarafından yapılan itirazın haklı olup olmadığı davacının söz konusu takipte alacaklı olup olmadığı hususunun tespitinden ibaret olduğu anlaşılmıştır.

DELİLLER;.... İcra Müdürlüğüne müzekkere yazılarak ... Esas sayılı dosyası celp edilmiştir.

Mahkememizce verilen ara karar gereğince bilirkişi raporu alınmasına karar verilmiş olup 20/05/2023 tarihli bilirkişi raporunda özetle;Davacı Bankanın, davalıdan 15.08.2022 takip tarihi itibariyle tahsil tekerrür olmamak kaydı ile;325.533.26TL Asıl Alacak + 126.504.38TL Faiz + 6.325.16TL BSMV olmak üzere toplam 458.364.80TLtalep edebileceği, bu tutarı aşan eplerin yerinde olmadığı, iade edilmeyen çek yapraklarından dolayı, bankanın davalılardan 16.240.00 TL depo talebinde bulunabileceği, davacının, asıl alacak tutarlarına tahsil edilinceye kadar yukarıda belirtilen oranlardan temerrüt faizi ve gider vergilerini davalı(lar)dan talep edilebileceği, tarafların masraf, vekalet ücreti ve benzeri taleplerinin Sayın Mahkemenizin takdirleri içinde kaldığı, sonuç ve kanaatine varılmıştır.

Mahkememizce verilen ara karar gereğince ek bilirkişi raporu alınmasına karar verilmiş olup 04/01/2024 tarihli bilirkişi ek raporunda özetle;Davacının (....İcra Müdürlüğünün 2022/20753E.sayılı dosyasından) 15.08.2022 takip tarihi itibariyle davalıdan (Kefalet Limiti : 500.000TL ile sınırlı olmak üzere) 500.000TL talep edebileceği, davalı borçlu kefil tarafından yapılan itirazın haklı olmadığı,

davacı Bankanın davalı ... ...'yı GKS.nin 3.5.2.3.maddesi “Borçlunun borcunu vadesinde ödememesi gibi açıkça ödeme güçsüzlüğü içinde olduğunun ortaya çıkması halinde, TBK.nın 586.maddesi kapsamında borçlu takip edilmeden veya taşınmaz rehni paraya çevrilmeden, kefillere başvurulabileceği” hükmü uyarınca (asıl borçlu konkordato ilân ettiğinden) alacak için kefili takip edebileceği, İade Edilmeyen Çek Yapraklarından dolayı, bankanın davalılardan 61.200.00TLTL depo talebinde bulunabileceği (Takip talebinde depo talebinde bulunulmadığı) Konunun hukuki nitelemesi, sözleşme ve yasa maddelerinin yorumu, delillerin değerlendirilmesi,

ve nihai kararı HMK’nun 266.md.gereğince ve HMK’nun 282 madde hükümleri nazara alınarak münhasıran yüce Mahkemeye ait olmakla, teknik kanaatimizi takdir ve değerlendirmelerine arz ederiz.

Mahkememizce yapılan yargılama sonucunda; tarafların beyanları, deliller ve tüm dosya kapsamına göre; Dava, davacı alacağının tahsili için başlatılan icra takibine yönelik itirazın iptali istemine ilişkindir. Davacı taraf davacı banka ile davalı arasında imzalanan sözleşme uyarınca davalıya kredi kullandırdıklarını, ihtarnameye rağmen ödeme yapılmadığı için davalı hakkında icra takibi başlattıklarını ileri sürmekte, davalı ise davacıya borcu olmadığı söylemektedir.

Davacı banka ile dava dışı ... Şirketi arasında 11 Aralık 2012 tarihinde akdedilen genel kredi sözleşmesinde ... ... ve ... ...'nın müteselsil kefil sıfatıyla imzası bulunduğunu, davacı banka tarafından işbu GKS kapsamında ... Gıda'ya krediler kullandırıldığı, kullandırılan kredilerin geri ödemeleri sözleşmedeki şartlara uygun olarak yapılmadığından...'ya ...

16. Noterliği'nin ... yevmiye nolu, 14 Eylül 2021 tarihli ihtarnamesi ile hesabın kat edilerek borcun ödenmesi gerekliliği ihtar edildiği, borçlular tarafından .... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... E. sayılı dosyası üzerinden konkordato talebinde bulunulduğunu, akabinde davalı ... ...'nın şahsi konkordato isteminden feragat ettiğini, vadesi gelmesine rağmen ödenmeyen borç bedelinin kefalet limiti sınırı içerisinde kalan kısmı için müteselsil kefil davalı ...hakkında ....

İcra Dairesi'nin ... E. Sayılı dosyası üzerinden ilamsız takip başlatılmıştır. Bu icra takibi ile davalıdan krediden kaynaklanan asıl alacak ve işlemiş akdi ve temerrüt faizi ile birlikte BSMV'den oluşan alacağın tahsili talep edilmiştir. Ödeme emri tebliğ edilen davalının itirazı üzerine icra takibi durdurulmuştur. Davalı itirazında asıl alacak ve ekleri kadar davacı bankaya borcu olmadığını söylemiştir.

Davacı alacağının olup olmadığı, varsa miktarı ile birlikte diğer eklerinin hesaplanması teknik incelemeyi gerektirdiği için sorun tespit bölümünde belirtilen konuları değerlendirmek üzere bankacı bilirkişiden rapor ve ek rapor alınmıştır. Bu bilirkişi raporunda da belirtildiği gibi, davacı banka tarafından davalı borçluya kullandırılan kredi yönünden değerlendirme yapılıp, asıl alacak ve eklerinden oluşan davacı alacağının belirlenmesine çalışılmıştır.

Gerekçeleri itibarı ile somut olaya uygun olup, taraflar arasındaki sözleşme hükümleri dikkate alınarak hazırlanan ve bu nedenle hüküm kurmaya elverişli olduğu kabul edilen 20/05/2023 tarihli bilirkişi raporuna göre; Davacı Bankanın, davalıdan 15.08.2022 takip tarihi itibariyle tahsil tekerrür olmamak kaydı ile;325.533.26TL Asıl Alacak + 126.504.38TL Faiz + 6.325.16TL BSMV olmak üzere toplam 458.364.80TLtalep edebileceği, bu tutarı aşan eplerin yerinde olmadığı, iade edilmeyen çek yapraklarından dolayı, bankanın davalılardan 16.240.00 TL depo talebinde bulunabileceği, davacının, asıl alacak tutarlarına tahsil edilinceye kadar yukarıda belirtilen oranlardan temerrüt faizi ve gider vergilerini davalı(lar)dan talep edilebileceği belirtilmiştir.

Yukarıda içeriği özetlenen bilirkişi raporu ve itirazın iptali davasının icra takibine sıkı sıkıya bağlı olması ilkesinden hareketle yapılan değerlendirmede, icra takibi ve itirazın iptali davasında daha fazla miktarlar talep edilmekle birlikte davacı alacağının bilirkişi raporu ile belirlenen toplam 458.364,80 TL olduğu kabul edilmiştir. Bu miktara yönelik davalı itirazı haklı nedene dayanmadığı için iptali gerektiği, sözleşme hükümlerine göre davacı alacağının hesaplanması mümkün olup, haksız itiraz nedeni ile davacının likit nitelikteki alacağına ulaşması geciktirildiği için hüküm altına alınan miktarın % 20'si oranında inkar tazminatının davalıdan alınması gerektiği kabul edilip, davanın kısmen kabulüne ilişkin aşağıdaki hüküm oluşturulmuştur.

Katip ... · e-imzalıdır. Hakim ... · e-imzalıdır.