İstanbul Anadolu 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/749 K.2023/744

T.C. İstanbul Anadolu 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2022/291

KARAR NO : 2023/735

DAVA

İtirazın İptali (Simsarlık Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ : 20/04/2022

KARAR TARİHİ : 04/10/2023

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

İDDİA, SAVUNMA ve DOSYA KAPSAMI:

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin davalı taraftan hizmet bedeli alacağının bulunduğunu, ancak davalı taraf borçlu olduğu hizmet bedelini ödemekten imtina edince davalı aleyhine -----.İcra Müdürlüğünün ------esas sayılı icra takibi yapıldığını, bu takibin tebliği sonrası ise davalı (borçlu) taraf takibe itiraz ederek borcun tamamına itiraz ettiğini ve zaman aşımı ileri sürdüğünü, takip konusu hizmet alacağı olduğundan zaman aşımının olmadığını belirterek,

davalı tarafından itiraz edilmesi üzerine durdurulan takibin devamına, %20'den az olmamak üzere kötü niyet tazminatına hükmedilmesine ve yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; davacının iddialarının gerçeği yansıtmadığını, davacının kötü niyetli ve haksız kazanç elde etmek amaçlı olan davranışlarından dolayı da ------Cumhuriyet Başsavcılığına suç duyurusunda bulunulduğunu, oğlunun inşaat firması için oğluna yardımcı olduğunu ancak davacının sözleşmede olmayan taşınmazları da eklediğini ve ücret talep ettiğini belirterek,

açılan davanın reddini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davacıya yükletilmesini talep etmiştir.

İNCELEME ve GEREKÇE :

Dava, davacı ile davalı arasında yapılan simsarlık (tellallık) sözleşmesinden kaynaklanan alacak için başlatılan icra takibine itirazın iptali davasıdır.Türk Ticaret Kanununun 4. maddesinde, bu kanundan doğan hukuk davalarının ticari dava sayıldığı, aynı Kanunun 5. maddesinin ikinci fıkrasında, bir yerde ticaret mahkemesi varsa asliye hukuk mahkemesinin vazifesi içinde bulunan ve bu Kanunun 4. maddesi hükmünce ticari sayılan davalara ticaret mahkemesinde bakılacağı hususları düzenlenmiştir.TTK'nın 14. maddesine göre “Bir ticari işletmeyi kısmen dahi olsa kendi adına işleten kimseye tacir denir.” Aynı Kanunun 17. maddesi hükmünce de;

“iktisadi faaliyeti nakdi sermayesinden ziyade bedeni çalışmasına dayanan ve kazancı ancak geçimini sağlamaya yetecek derecede az olan sanat ve ticaret sahipleri tacir değildir.” düzenlemesi yer almaktadır.

5362 sayılı Esnaf ve Sanatkarlar Meslek Kuruluşları Kanununun 3’üncü maddesinde, Esnaf ve sanatkâr, ister gezici ister sabit bir mekânda bulunsun, Esnaf ve Sanatkâr ile Tacir ve Sanayiciyi Belirleme Koordinasyon Kurulunca belirlenen esnaf ve sanatkâr meslek kollarına dahil olup, ekonomik faaliyetini sermayesi ile birlikte bedenî çalışmasına dayandıran ve kazancı tacir veya sanayici niteliğini kazandırmayacak miktarda olan, basit usûlde vergilendirilenler ve işletme hesabı esasına göre deftere tâbi olanlar ile vergiden muaf bulunan meslek ve sanat sahibi kimseler olarak ifade edilmiştir.

Ayrıca TTK’nın 1463. maddesinde de, önce 17. maddeye gönderme yapılarak, Bakanlar Kurulunun bu konuda kararname çıkarması halinde onlarda gösterilen miktardan aşağı gayrisafi geliri bulunan sanat ve ticaret erbabından başka hiç kimse kanunun 17. maddesinde tarif edilen esnaftan sayılamaz denmek suretiyle tacir veya esnafın hangi kriterlere göre saptanacağı açık bir biçimde gösterilmiştir.

19.02.1986 tarih ve ---- sayılı ----- yayımlanan 25.01.1986 tarihli Bakanlar Kurulu Kararı ile TTK'nın 1463. maddesine göre esnaf ve küçük sanatkar ile tacir ve sanayicinin ayrımına dair esaslar tespit edilmiştir. Buna göre.

1- Koordinasyon kurulunca tespit ve yayınlanacak esnaf ve küçük sanatkar kollarına dahil olup da gelir vergisinden muaf olanlar ile kazançları götürü usûlde vergilendirilenler ve işletme hesabına göre, defter tutanlardan iktisadi faaliyetleri nakdi sermayesinden ziyade, bedeni çalışmalarına dayanan ve kazançları ancak geçimlerini sağlamaya yetecek derecede az olan ve Vergi Usûl Kanununun 177. maddesinin birinci fıkrasının 1 ve 3 nolu bentlerinde yer alan limitlerin yarısını, iki numaralı bendinde yazılı nakdi limitin tamamını aşmayanların esnaf ve küçük sanatkar,

2- Vergi Usûl Kanununa istinaden birinci sınıf tacir sayılan ve bilanço esasına göre defter tutanlar ile işletme hesabına göre defter tutan ve birinci madde de belirtilenlerin dışında kalanların tacir ve sanayici sayılmaları kararlaştırılmıştır. Vergi Usûl Kanununun 177. maddesinde “Birinci Sınıf Tüccarlar” sayılmış olup bu maddedeki birinci sınıf tacirlerle ilgili şartları taşımayanlar ise ikinci sınıf tacir sayılırlar.

İkinci sınıf tacirler ise ticari işletme hesabına göre defter tutarlar.Somut olayda, taraflar arasındaki uyuşmazlığın mutlak ticari dava niteliğinde de bulunmadığı açıktır.

Davacı, verdiği hizmete karşılık ücret alacağına dayalı olarak ilamsız takip başlatılmış olup, dosyada yer alan evraklardan davacının ve davalının tacir kaydının olmadığı, davacının vergi dairesine bildirilen gayrisafi kazanç tutarının 2020 yılı 0 TL, 2021 yılı ise 18.449 TL olduğu, esnaf/tacir ayrımı sınırının çok altında kalarak esnaf faaliyetleri sınırını aşmadığı görülmüştür.Diğer bir ifadeyle davacının tacir sayılamayacağı, davanın nispi ticari dava niteliğinde olmadığı anlaşılmaktadır.

Davalının tacir kaydı yok ise de, davalı cevap dilekçesinde oğlunun inşaat şirketindeki işlerine yardım ettiğini, oğlunun kat karşılığı inşaat sözleşmesi yapabilmesi için davacı ile sözleşme yaptığını beyan etmesi karşısında, artık davalının tüketici sayılmasına da imkan görülmemiştir. Davalı tacir yardımcısı gibi hareket etmiştir.

Sonuç olarak uyuşmazlığın, Asliye Hukuk Mahkemesinde görülüp sonuçlandırılması gerektiği kabul edilmiş, davanın görev sebebiyle usulden reddine karar verilmiştir.