İzmir 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/818 K.2019/170

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili mahkememize verdiği 11/07/2018 tarihli dilekçesinde. Tasfiye Halinde ... İnşaat Taahhüt Sanayi Ve Tic. Ltd.

Şti. nin 19/06/2017 tarihinde yapılan genel kurulunda tasfiyenin sonlandırılarak şirketin feshine dair karar alındığını , karara davacının muhalefet şerhi koyduğunu , tasfiye memurunun kararı ticaret sicil müdürlüğüne verdiğini ve müdürlükçe şirketin sicilden terkininin yapıldığını , şirketin tasfiyesine dair alınan ve ilan edilen 05/05/2016 tarihli genel kurul kararının kanuna aykırı olduğunu, tasfiye kararından sonra tasfiye memurunca yapılması gereken işlerin yapılmayışı ve bilgi verilmemesi üzerine davacının ihtarname keşide ederek TTK 542/1-j uyarınca yazılı bilgi verilmesini ,

TTK 540 uyarınca bilanço hazırlanması ve genel kurulun toplanmasını ve TTK 540/1-g uyarınca şirkete ait nakit tutarların bir bankaya yatırılmasını talep ettiğini , tasfiye memuru tarafından yazılı bilgi verilmediğini ancak şirket genel kurul toplantısı için davacıya çağrı yapıldığını ve şirket genel kurulunun 29/05/2017 tarihinde toplandığını , genel kurulda şirketin feshine ilişkin kararın 19/06/2017 tarihinde yapılacak genel kurulda alınmasına karar verildiğini , şirketin tüm aktiflerinin tasfiye memuru tarafından ortaklara dağıtımının yapılmadığını , şirketin üçüncü kişilerle olan münasebetlerinin tam olarak sonlandırılmadığını ,

tasfiyenin tamamlanmadığını ,şirketin diğer ortaklarına yapılan işlemlerin hatalı olduğunu ve bu karardan dönülmesi gerektiğinin söylendiğini ancak fesih kararının ticaret sicile verilerek şirketin terkin edildiğini , şirkete karşı açılacak kar payı alacağı , ortaklık payının düzeltilmesi davaları ile İzmir...

ATM nin... sayılı dosyasıyla görülmekte olan genel kurul kararının iptali davasında şirkete karşı husumetin devam ettirilebilmesi ve şirketin yasaya uygun şekilde tasfiyesinin devam etmesi için dava açma zorunluluğu doğduğunu belirtmiş Tasfiye Halinde ...nşaat Taahhüt Sanayi Ve Tic. Ltd. Şti. nin ihyasina karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı ... mahkememize verdiği 03/08/2018 tarihli cevap dilekçesinde: Davalı Tasfiye Halinde ... İnşaat Taahhüt Sanayi Ve Tic. Ltd.

Şti. nin sicil kayıtlarının tetkikinde şirketin 14/07/1994 tarihinde tescil edildiği , 05/05/2016 tarihli ortaklar kurulu toplantısında şirketin tasfiyesine karar verildiği , tasfiye memuru olarak ... ' in seçildiği , 19/06/2017 tarihli genel kurul kararı ile fesih ve tasfiyenin tamamlanması nedeniyle şirketin feshinin tescil ve ilan edilmesine karar verildiği , 04/07/2017 tarihinde kapanışının sicile tescili yapılarak unvan ve işletme kaydının sicilden silindiğinin tespit edildiğini ,

şirketin tasfiyesinin kanuna uygun olarak gerçekleştirilmesi ve sona erdirilmesinden tasfiye memuru sorumlu bulunduğundan sicil müdürlüğünün bu konuda herhangi bir tetkik mükellefiyeti bulunmadığını , usulüne uygun tamamlanmamış bir tasfiyeden tasfiye memurunun sorumlu olduğunu ,müdürlüğün davanın türü itibariyle yasal hasım konumunda olup dava açılmasına sebebiyet vermediğini, müdürlük aleyhine harç, yargılama gideri ve vekalet ücretine hükmedilmemesi gerektiğini, mahkemece verilecek karara uyularak işlem yapılacağını belirtmiştir.

Davalı ... ve feri müdahale talep eden ... vekili mahkememize verdiği 27/02/2019 tarihli dilekçesinde ; ...nş. Taah. San. Ve Tic. Ltd.

Şti. ne yapılan tebligatın usulsüz olduğunu, davada son tasfiye memuru ... in taraf gösterilmesi gerektiğini bu hususlar göz önüne alınarak davanın usulden reddi gerektiğini, esas yönünden ise davacının iddialarının yersiz ve mesnetsiz olduğunu, şirket ortaklarının tamamının 05/05/2016 tarihli genel kurul toplantısında şirketin 05/05/2016 tarihinden itibaren tasfiyesi sürecine girilmesine, şirket adresinin en son adres olan ... Sok. No:...

İzmir adresine taşınmasına, şirket ortaklarından ... ' in tasfiye memuru olarak atanmasına oy birliğiyle karar verdiğini , tasfiye memuru ... tarafından gerekli tasfiye işlemlerine başlandığını, şirketin tüm borçlarının ödendiğini, bilançosunun hazırlandığını ve tasfiye için gerekli tüm işlemlerin tamamlandığını, tasfiyesi tamamlanmış ve terkin edilmiş şirketin yeniden ticaret siciline tescilinin mümkün olmadığını diğer yandan müvekkili ... ' in şirket terkin edildikten sonra SSK kapsamında bir süre çalıştığını, şu anda emekliliğini hak etmiş durumda olduğunu, sadece yaşının dolmasını beklediğini,

şirketin ihyasına karar verilmesi halinde müvekkilinin emeklilik şartlarının değişerek 7 yıl daha sigortalı olarak çalışması gerekeceğini ve zararı oluşacağını, ihya kararı verilmesi halinde şirket ortaklarından ve aynı zamanda davalı yanında katılma talebinde bulundukları ...' ın tasfiye memuru olarak atanmasına karar verilmesini istediklerini belirtmiş, ...' ın davalı yanında müdahale talebinin kabulüne, davanın usulden reddine, usulden reddinin mümkün olmaması halinde esastan reddine, şirketin ihyasına karar verilmesi halinde müdahil ...' ın tasfiye memuru olarak atanmasına karar verilmesini talep etmiştir.

İzmir... ATM sinin...Esas sayılı dosyasının incelemesinde ; davacının ..., davalının ... İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi, davanın 19/06/2017 tarihli genel kurul kararının iptali ile şirkete kayyum atanması davası olduğu, mahkemece 16/03/2018 tarihli celsede taraf teşkilinin sağlanması için davacıya sicilde terkin edilmiş olan Tasfiye Halinde ...nş. Taah. San. Ve Tic. Ltd. Ştd. nin ihyası için dava açmak ve açtığı davada son tasfiye memurlarını da haberdar ederek temsilci atanmasını sağlamak üzere yetki ve süre verilmesine karar verildiği ve dosyanın halen derdest olduğu belirlenmiştir.

Toplanan tüm delillerin değerlendirilmesi sonucunda: Davacı tarafça, Tasfiye Halinde ... İnşaat Taahhüt Sanayi Ve Tic. Ltd. Şti. nin nin resen terkinine karar verildiği ancak davalı şirket hakkında açılmış ve devam eden dava bulunduğundan bahisle şirketin ihyasına karar verilmesine yönelik dava açıldığı, Tasfiye Halinde... İnşaat Taahhüt Sanayi Ve Tic. Ltd.

Şti. nin 05/05/2016 tarihli ortaklar kurulu toplantısında şirketin tasfiyesine karar verildiği , tasfiye memuru olarak ... ' in seçildiği , 19/06/2017 tarihli genel kurul kararı ile fesih ve tasfiyenin tamamlanması nedeniyle şirketin feshinin tescil ve ilan edilmesine karar verildiği , 04/07/2017 tarihinde kapanışının sicile tescili yapılarak unvan ve işletme kaydının sicilden silindiği davalı ... tarafından yapılan işlemlerde Usul ve Yasa' ya aykırılığın söz konusu olmadığı, davacı tarafça Tasfiye Halinde...İnşaat Taahhüt Sanayi Ve Tic.

Ltd.

Şti. hakkında açılmış ve devam eden dava bulunduğundan bahisle şirketin ihyasına karar verilmesinin talep edildiği, TTK' nın Geçici 7. Maddesi hükmü doğrultusunda davacının şirketin ihyasını talep edebilmesi için haklı sebebinin mevcut olduğu ve davacının dava açmakta hukuki yararının bulunduğu, davalı ... memurluğunun davanın niteliği gereği yasal hasım konumunda olduğu, bu sebeple ticaret sicil memurluğu aleyhine vekalet ücreti ve yargılama gideri yükletilemeyeceği incelenen tüm dosya kapsamı ile anlaşılmış, davanın kabulüne karar vermek gerekmiştir.

Başkan ... · E imza · Üye ... · eimza · Üye ... · eimza · Katip ... · eimza