İzmir 5. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/105 K.2024/186

Mahkememizde görülen Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı ... vekili 06.02.2023 tarihli dava dilekçesiyle; dava dışı ..., Yorgan ve Mobilya İmalatı Sanayi ve Ticareti A.Ş.'nin tek imza ile son yetkilisi müvekkili ... olduğunu, şirketin İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından münfesih sayılarak 11.09. 2013 tarihli Resmi Gazete yayınlanan karar ile re'sen ticaret sicilinden silindiğini, şirket adına ...’ye ait olan ... Mah. ... ada ... parsel ... Blok... No'lu bağımsız bölüm üzerinde 04.05.1995, 07.04.1999 ve 06.05.1999 tarihli ipotek konulduğunu, ipotek bedelleri ödenmesine rağmen ipoteklerin kaldırılmadığını belirterek ipoteklerin kaldırılması için ..., Yorgan ve Mobilya İmalatı Sanayi ve Ticareti A.Ş.'nin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğü 17.02.2023 tarihli cevap dilekçesiyle.

Merkez-... sicil numarasına kayıtlı ..., Yorgan ve Mobilya İmalatı Sanayi ve Ticareti A.Ş.'nin 16.12.2003 tarihinde İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğüne tescil edildiğini, en son tescil edilen genel kurulun 10.10.2007 tarihinde tescil edildiği bu tarihten sonra herhangi bir genel kurul tescili yapılmadığını, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun Geçici 7. maddesi uyarınca çıkarılan Münfesih Olmasına veya Sayılmasına Rağmen Tasfiye Edilmemiş Anonim ve Limited Şirketler İle Kooperatiflerin Tasfiyelerine ve Ticaret Sicili Kayıtlarının Silinmesine İlişkin Tebliğ gereği 28.03.2013 tarihinde münfesih sayılarak tescilli adresine ihtarda bulunulduğunu,

bu hususun 25.04.2013 tarih 8307 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlandığı, yasal süresi içerisinde ihtara yanıt verilmemesi nedeniyle 04.09.2013 tarihinde sicil kaydının resen silindiğini, bu hususun 11.09.2013 tarih 8402 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlandığını, 6102 Sayılı TTK geçici 7/15f'de “Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir.” hükmünün yer aldığını,

ihyası talep edilen şirketin sicil kaydının 04.09.2013 tarihinde silindiğini, davanın yasal süresinde açılmadığından reddi gerektiğini, resen terkin işlemlerinin 6102 Sayılı TTK'nun geçici 7. maddesi ve Münfesih Olmasına veya Sayılmasına Rağmen Tasfiye Edilmemiş Anonim Ve Limited Şirketler İle Kooperatiflerin Tasfiyelerine ve Ticaret Sicili Kayıtlarının Silinmesine İlişkin Tebliğ'de belirtilen usul ve esaslar çerçevesinde uygulandığını,

münfesih durumda olduğu tespit edilen şirketlere/yetkililerine ihtarnameler keşide edildiğini ve fakat TTK'nu gereği basiretli tacir olan ilgiler tarafından yasal süresinde müdürlüğe herhangi bir bildirimde / başvuruda bulunulmaması üzerine resen terkin işlem sürecinin işletildiğini, 6102 sayılı TTK'nun geçici 7. maddesinin (4) Ticaret sicili Müdürlüklerince; başlıklı a) bendinde “Kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve kişilere bir ihtar yollanır.

Yapılacak ihtar, ilan edilmek üzere Türkiye düğüne aynı gün gönderilir. İlan, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla, 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı at Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçer.

Ayrıca anılan ilan, niteliği haiz olarak ilgili ticaret ve sanayi odası veya ticaret, sanayi ya da deniz ticaret odasının internet sitesinde aynen yayımlanır.” hükmünün yer aldığını, 6102 Sayılı TTK'nın 31. maddesi gereği tescil edilmiş hususlarda meydana gelen her türlü değişikliğin tescil ettirilmesi ve dolayısıyla şirketlerin adres değişikliğini de tescil ettirmeleri yasal zorunluluğuna rağmen tescilli adreslerine gönderilen ihtarnamelerin tebliğ edilmemiş olmasına rağmen 6102 Sayılı Yasa'nın geçici 7. maddesinin yukarıda bahsedilen (4) kısmının “a-bendi” gereği tebliğ edilmiş sayılacağını,

6102 sayılı Yasanın 7. maddesinin uygulandığı dönemde derdest, dava konusu şirket leh ve aleyhine açılan icra takibi veya dava olup olmadığının müdürlük tarafından bilinmesinin mümkün olmadığını, müdürlüğün davada yasal hasım olduğunu, davanın açılmasına sebebiyet vermediğini, müdürlük aleyhine yargılama gideri ve vekâlet ücretine hükmedilmemesini talep etmiştir.

Dava; ..., Yorgan ve Mobilya İmalatı Sanayi ve Ticareti A.Ş'nin ihyasına ilişkindir. Tarafların delilleri toplanmış ve değerlendirilmiştir. Ticaret sicil kayıtları ve tapu kayıtları incelenmiştir.

İhyası istenen ..., Yorgan ve Mobilya İmalatı Sanayi ve Ticareti A.Ş.'nin İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğüne 16.12.2003 tarihinde kayıt yapıldığı, en son tescil edilen genel kurulun 10.10.2007 tarihinde tescil edildiği ve bu tarihten sonra herhangi bir genel kurul tescili yapılmadığı,

6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun Geçici 7. maddesi uyarınca çıkarılan Münfesih Olmasına veya Sayılmasına Rağmen Tasfiye Edilmemiş Anonim ve Limited Şirketler İle Kooperatiflerin Tasfiyelerine ve Ticaret Sicili Kayıtlarının Silinmesine İlişkin Tebliğin m. 5/1-d fıkrası uyarınca 14.05.2013 tarihinde tescilli adresine ihtarda bulunularak münfesih olma sebebini ortadan kaldıracak ispatlayıcı belgelerle Ticaret Sicil Müdürlüğüne başvurulması istendiği halde başvurmadığı 28.03.2013 tarihinde münfesih sayılarak tescilli adresine ihtarda bulunulduğu, bu hususun 25.04.2013 tarih 8307 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlandığı,

yasal süresi içerisinde ihtara yanıt verilmemesi nedeniyle 04.09.2013 tarihinde sicil kaydının resen silindiği ve bu hususun 11.09.2013 tarihli 8402 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlandığı tespit edilmiştir.

6102 sayılı TTK geçici m. 7/15-2. cümlesine göre “...bu madde gereğince tasfiye edilmeksizin unvanı silinen şirket veya kooperatiflerin ortaya çıkabilecek mal varlığı, unvana ilişkin kaydın silindiği tarihten on yıl sonra Hazineye intikal eder…” şeklinde düzenleme yapıldığı görülmüştür. Bu durumda şirketin ihyasının istenebilmesi yönünden ikili bir uygulamanın kabul edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

TTK geçici m. 7/15 fıkrası son cümle hükmüne göre şirket veya kooperatif alacaklılarının ve menfaati bulunanların silinme tarihinden itibaren 5 yıl içinde haklı sebeplerini bildirmek koşulu ile başvuruda bulunabileceği yer almış iken Anayasa Mahkemesinin 2023/33 Esas – 2023/117 K sayılı 15.09.2023 tarihli 32310 sayılı Resmi Gazetede Yayımlanan kararında “…Silinme Tarihinden itibaren 5 yıl içerisinde…” ibaresinin iptali ile 5 yıllık hak düşürücü süre iptal edilmiştir.

Bu halde TTK geçici madde 7 - son cümle “Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak - silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde - mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir.” Hükmüne göre yeni bir düzenleme de yapılmadığından ve Anayasa Mahkemesi kararlarının uygulanması gerektiğinden (Anayasa m. 153/3f “Kanun, Cumhurbaşkanlığı kararnamesi veya Türkiye Büyük Millet Meclisi İçtüzüğü ya da bunların hükümleri,

iptal kararlarının Resmî Gazetede yayımlandığı tarihte yürürlükten kalkar.”) kanun koyucunun ön görmüş olduğu 5 yıllık hak düşürücü süre uygulanamayacaktır.

Olağan koşullarda Anayasa Mahkemesi’nin belirtilen hükmü bu kısmını iptal etmemesi durumunda hak düşürücü sürenin geçtiği ve bu nedenle davacının dava açma koşullarının bulunmadığı ve hak düşürücü sürenin geçmesi nedeniyle 6102 sayılı TTK geçici m. 7/4-a’da ki tebligatların usulüne uygun olup olmadığının araştırılmasının imkânın da bulunmadığı tespit edilmekle birlikte Anayasa Mahkemesi’nin iptal kararı ile birlikte artık 5 yıllık hak düşürücü sürenin uygulanmasının mümkün olmadığından, davacının dava konusu ettiği ...’ye ait olan ...

Mah. ... Ada ... parsel ... Blok ... No'lu bağımsız bölüm üzerinde dava konusu şirket lehine 04.05.1995, 07.04.1999 ve 06.05.1999 tarihli ipotek kayıtlarının bulunduğunu, bu ipoteklerin kaldırılması için şirketin ihyasının istendiği ve ihya için gerekli şartların oluştuğu tespit edilmiştir.

TTK m.547/2 ye göre ihyasına karar verilen şirketin ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu durumlarda ek tasfiye için tasfiye memuru atanmasının ve bu durumun tescille ilan edilmesinin gerektiği, aynı zamanda bu tasfiye sona erdiğinde TTK m. 545 e göre şirketin yeniden sicilden silinmesine, durumun tescil ve ilanına karar verilmesi gerektiği belirtilmektedir.

Bu nedenle kaydı silinen şirket veya kooperatifin tasfiye edilmemiş mal varlığının bulunması halinde (TTK geçici m. 7/15-2. cümle) 10 yıl içinde Hazineye devri hüküm altına alınmış olduğuna göre bu süre içinde de şirket veya kooperatifin ihyasının talep edilebilmesinin kabul edilmesi gerektiği anlaşılmıştır. Şirketin mal varlığının usulüne uygun şekilde tasfiyesinin sağlanması açısından şirketin yeniden ihyası ve sonrasında tasfiye işlemlerinin yapılması gerek düzenleme ile amaçlanan sonucun sağlanması gerekse mülkiyet hakkının korunması açısından uygun sonuç sağlayacağı anlaşılmıştır.

Davanın süresinde açıldığı dikkate alındığında dava konusu olan taşınmaz üzerindeki şirkete ait olduğu belirtilen ipoteklerin kaldırılması ve tasfiye edilmesi için şirketin ihyasın karar verilmesi gerektiği, ayrıca işlemlerin takibi için tasfiye memuru atanması gerektiği anlaşılmış, davacı tarafından bildirilen ...’nin tasfiye memuru olarak atanmasında mahkememizce bir engel tespit edilemediği, ayrıca yapılacak işlemin niteliği de dikkate alınarak tasfiye memuruna herhangi bir ücret takdirine gerek olmadığı, sonuç itibariyle davanın kabulüne ilişkin verilen hüküm aşağıdaki şekilde kurulmuştur.

Başkan ... e-imzalı Üye ... e-imzalı Üye ... e-imzalı Katip ... e-imzalı