Kayseri 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/549 K.2024/961

Mahkememizde görülmekte olan Tazminat (Haksız Fiilden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekilinin dava dilekçesinden özetle; davalı borçlunun, müvekkil şirket ... Elektrik Türk AŞ’ye olan borcunu ödememesi sebebiyle 01.10.2020 tarihinde Kayseri Genel İcra Müdürlüğü'nün...

E. Sayılı dosyası ile 28.359,54 TL asıl alacak, 3.388,02 TL gecikme bedeli, 609,84 TL gecikmenin KDV’si ve 278,87 TL işlemiş faiz olmak üzere 32.636,27 TL takip çıkışı ve takip tarihinden itibaren asıl alacağa işleyecek yasal faiz, icra giderleri ve icra vekâlet ücreti ile birlikte alacağının tahsili için ilamsız icra takibi başlatıldığı, borçlunun takibe itiraz ettiği, takibin icra müdürlüğü tarafından 19.10.2020 tarihinde durdurulduğu, borçlunun itirazı tarafımıza tebliğ olmadığından süresi içerisinde iş bu davayı açma zorunluluğu doğduğu, takibin davalının müvekkil şirkete olan kaçak elektrik kullanım borcunu ödememesi üzerine yapıldığı,

davalı ödeme emrinde gösterilen borcunu ödemediği, ödediğine dair belge sunamadığı, davalı borçlunun söz konusu icra takibine haksız ve kötü niyetli olarak itiraz ederek takibin durmasına sebep olduğu, davaya ve icra takibine konu alacağın kaçak/usulsüz elektrik kullanım tespit tutanağının bir suretinin borçluya verilmesi ile borçlu tarafından öğrenildiği,

söz konusu tutanaklarda görevli personelin imzası bulunduğunu, davalının kaçak elektrik kullandığı tutanak ile sabit olup müvekkile karşı borçlu olduğunu, davalı borçlu, Kayseri İli, Bünyan Büyüktuzhisar İlçesi Lale Mah. No:.../...adresinde bulunan tarımsal sulama tesisinde kaçak elektrik kullandığı, davalı hakkında müvekkil şirket tarafından 31.01.2020 tarihinde kaçak elektrik kullanımı nedeniyle tespit tutanağı düzenlendiği, bu tespit tutanaklarına istinaden müvekkil şirketin tahakkuk birimince 32.636,27 TL kaçak elektrik bedeli belirlendiği,

icra takibini uzatmak, müvekkilin alacağını akamete uğratmak maksadıyla borca itiraz ettiğini, davalarının kabulüne, davalı borçlunun kayseri genel icra müdürlüğü... e. sayılı dosyasında ileri sürdüğü itirazlarının iptaline ve duran icra takibinin devamına ve takip tarihinden itibaren yasal faiz uygulanmasına, yapılan itiraz haksız, yersiz ve kötü niyetli olduğundan alacağın %20’sinden aşağı olmamak üzere inkâr tazminatının davalıdan alınarak müvekkile verilmesine, yargılama giderleri ile ücreti vekâletin davalı üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı tarafından cevap dilekçesi verilmediği görülmekle HMK 128.maddesi gereği bütün vakıaları inkar etmiş sayılacağı anlaşılmıştır.

DELİLLER

Kayseri Genel İcra Dairesi' nin ... Esas sayılı takip dosyası, tanık beyanı, bilirkişi raporu.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava, kaçak elektrik kullanımından kaynaklı başlatılan ilamsız icra takibine vaki itirazın iptaliyle takibin devamına ilişkindir.

Bünyan Asliye Hukuk Mahkemesi' nden verilen 16/03/2022 tarih ve ... sayılı Görevsizlik kararı ile Mahkememize gönderilen dava dosyası, mahkememizin yukarıda esası yazılı sırasına kaydı yapılmış ve yargılamaya bu esas üzerinden devam olunmuştur.

Kayseri Genel İcra Dairesi' nin... Esas sayılı takip dosyasının incelenmesinde; alacaklısının mahkememiz dosya davacısı, borçlunun mahkememiz dosya davalısı olduğu, toplam 32.636,27-TL alacak üzerinden takip başlatıldığı, ödeme emrinin borçluya 15/10/2020 tarihinde tebliğ edildiği, borçlunun ödeme emrine 19/10/2020 tarihinde itiraz ettiği ve takibin durdurulmasına karar verildiği anlaşılmıştır.

Mahkememizce, dosyanın bir elektrik - elektronik mühendisi bilirkişiye tevdi ile, kaçak elektrik kullanımı üzere düzenlenen tutanak gereğince davalının, EPDK tarafından yayınlanan Elektrik Faturalarına Esas tarife tablolarına uygun olarak ne kadar borçlu olduğu, davalıdan gecikme bedeli ile KDV talep edilip edilemeyeceği, edebilecekleri miktarlara ilişkin rapor düzenlenmesine karar verilmiş olup bilirkişi tarafından Mahkememize sunulan 18/01/2024 tarihli kök raporda özetle;

takip tarihi 01.10.2020, dava tarihi 09.12.2021 olup takip tarihinden dava tarihine kadar olan gecikme (2 ay) bedeli hesabı: Aylık Faiz Getirisi = (Anapara / 100) x (Faiz Oranı / 12) x Ay Sayısı =(17.327,83/100)* (1,6/12)*2= 46,20 TL dosya üzerinde yapılan incelemeler neticesinde : KDV: Katma Değer Vergisi Kanunu ile düzenlenen vergidir.

Faturadaki tüm bedel ve vergiler eklendikten sonra ortaya çıkan tutar üzerinden hesaplandığı, KDV bedeli 2.643,23 TL olduğu, Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'ne göre, vadesinde ödenmeyen faturalar için 6183 sayılı Amme Alacaklarının Tahsil Usulü Hakkında Kanunun 51'inci maddesine göre belirlenen gecikme zammı oranı uygulandığı, bedeli 46,20TL olduğu, 05.07.2019-31.01.2020 tarihleri arası davalı tarafından kullanılan kaçak elektrik bedelinin vergiler dahil 17.327,83 TL, gecikme bedelinin 46,20TL olmak üzere toplam 17.374,03TL olduğunun tespit edildiği bildirilmiştir.

Dosyanın bilirkişiye yeniden tevdi ile davacı vekilinin rapora itirazının değerlendirilmesi ve takip tarihi itibariyle talep edilebilecek faiz miktarının tespiti bakımından ek rapor alınmasına karar verilmiş olup bilirkişi tarafından Mahkememize sunulan 04/04/2024 tarihli ek raporda özetle. KDV: Katma Değer Vergisi Kanunu ile düzenlenen vergidir.

Faturadaki tüm bedel ve vergiler eklendikten sonra ortaya çıkan tutar üzerinden hesaplanacağı, KDV bedeli 3.025,40 TL olduğu, Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'ne göre, vadesinde ödenmeyen faturalar için 6183 sayılı Amme Alacaklarının Tahsil Usulü Hakkında Kanunun 51'inci maddesine göre belirlenen gecikme zammı oranı uygulandığı, Bedeli 52,88 TL olduğu, 27.02.2019-31.01.2020 tarihleri arası davalı tarafından kullanılan kaçak elektrik bedelinin vergiler ve KDV dahil 19.833,17 TL gecikme bedelinin 52,88 TL olmak üzere toplam 19.886,05 TL olduğu,

davalı ...'nın 9.697,55 TL 'lik bedeli 15.04.2022 tarihinde Davacı ... elektrik ...Ş veznesine tamamını ödemiş olduğu anlaşılmış olup ödenmeyen bedelin 19.886,05 TL - 9.697,55 TL=10.188,5 TL olduğunun tespit edildiği bildirilmiştir.

Mahkememizce, dosyanın icra iflas hukukunda uzman bilirkişiye tevdi ile, takip talebinde talep edilebilecek asıl alacağın 19.833,17-TL, gecikme bedelinin 52,88-TL, KDV bedelinin taleple bağlılık gereği 609,84-TL olacağı ve dava tarihinden önce davalının temerrüdü söz konusu olmadığından ayrıca işlemiş faiz talep edilemeyeceği gözetilerek ve asıl alacağa takip tarihinden kısmi ödeme tarihi olan 15/04/2022 tarihine kadar aylık 1,6 oranında gecikme faizi işletilerek ve 15/04/2022 tarihi itibariyle dosya kapak hesabı yapılıp 9.697,75-TL ödemenin öncelikle faiz ve ferilerden düşülmesi ile dava tarihi itibariyle asıl alacak ve işlemiş faiz

miktarına yönelik rapor düzenlenmesine karar verilmiş olup bilirkişi tarafından Mahkememize sunulan 01/07/2024 tarihli raporda özetle; alacaklı (davacı) ... Elektirik Türk A.Ş vekili Av. ... tarafından borçlu (davalı) ... aleyhine 05/10/2020 tarihinde Kayseri Genel İcra Dairesinin... sayılı dosyası ile 32.636,72 TL alacak için icra takibi başlattığı, borçlunun yasal sürede itirazı nedeniyle takibin durdurulduğu,

alacaklı (davacı) vekilleri tarafından itirazın iptali için, iş bu davayı açtığı, Mahkemenin 14/06/2024 tarih 3.celse ara kararı ile 19.833,17 TL asıl alacak, 52,88 TL gecikme zammı ve 609,84 TL KDV,

alacağı için taleple bağlılık gereği dava tarihinden önce davalının temerrütü söz konusu olmadığından ve ayrıca işlemiş faiz talep edilemeyeceği gözetilerek ve asıl alacağa 05/10/2020 takip tarihinden kısmı ödeme 15/04/2022 tarihine kadar aylık 1,6 oranından gecikme faizi işletilerek ve 9.697,55 TL kısmi ödeme öncelikle faiz ve ferilerinden düşülerek dosya kapak hesabı verilen görev sınırları içinde yapılmış olup buna göre 25.707,70 TL toplam alacak tutarından, borçlu ...'nın alacaklı kurum veznesine ödediği 9.697,55 TL düşüldükten sonra 15/04/2022 kısmı ödeme tarihi itibarıyla 16.010,15 TL bakiye borç olduğunun tespit edildiği,

15/12/2021 dava tarihi itibarıyla yapılan 2 nolu hesaplamaya göre 19.833,17 asıl alacak , asıl alacağa 05/10/2020 takip tarihinden 15/12/2021 dava tarihine kadar aylık %1,6 oranından hesaplanan 384.32, TL işlemiş faiz ve ferileri olmak üzere toplam 24.952,06 TL 'den 15/04/2022 tarihinde borçlu (davalı) tarafından alacaklı kuruma kısmı ödenen 9.697,55 TL asıl alacak ve ferilerinden düşüldüğünde.

24.952,06 TL - 9.697,55 TL = 15.254,51 TL asıl alacak olduğunun tespit edildiği bildirilmiştir.

Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin;

42/1-ç maddesine göre; "Dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında açması, kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edilir."

44/4 maddesine göre; "42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; elektrik enerjisinin kesildiği tarihteki endeks değeri ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihteki endeks değeri arasındaki fark dikkate alınarak hesaplama yapılır."

45/2 maddesine göre; "42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada esas alınacak süre, tüketicinin tespite konu elektrik enerjisinin kesildiği tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süredir."

Somut olayda elektrik mühendisi bilirkişisinden alınan kök rapor ve ek raporlar neticesinde 27/02/2019-31/01/2020 tarihleri arası davalı tarafından kullanılan kaçak elektrik bedelinin vergiler ve KDV dahil 19.833,17 TL, gecikme zammının 52,88 TL, KDV'nin 3.025,40 TL olduğu tespit edilmiş,bilirkişi raporu yargıtay içtihatlarına uygun düzenlendiğinden hükme esas alınarak rapor doğrultusunda davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Davaya konu kaçak kullanım bedelinin tespiti bilirkişi için bilirkişi incelemesine ihtiyaç duyulduğu ve yapılan yargılama da miktar tespit edildiği için alacak likit yani belirlenebilir nitelikte değildir. Nitekim Yargıtay 3. Hukuk Dairesi'nin 01/06/2016 tarih 2015/13891 esas 2016/9235 karar sayılı içtihatı da bu yöndedir. Bu nedenle icra inkar tazminatı talebinin reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

01/11/2024 Katip ... · ¸E-imzalıdır Hakim ... · ¸E-imzalıdır