Adana Bölge Adliye Mahkemesi 9. Hukuk Dairesi E.2023/1154 K.2023/1451

.... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 15/06/2023 tarih ... Esas sayılı ara kararı aleyhine istinaf başvurusunda bulunulmuş olup, istinaf talebinin süresi içinde yapıldığı, başvuru şartlarının yerine getirilmiş olduğu ve istinafa başvuru koşullarının mevcut olduğu dosya üzerinde yapılan ön inceleme sonucu anlaşılmakla yapılan istinaf incelemesi sonucunda;

TARAFLARIN İDDİA VE SAVUNLARININ ÖZETİ

Davacı/birleşen dava davalısı; şirket mali defter ve kayıtlarını incelemek ve değerlendirmek için denetim ve onay kayyumu ... ile şirket ortak ve diğer müdürü ...'na verilmesi, şirket fabrika stoklarda bulunan buğday, makina, araç ve ekipmanlar için, gerek standart fumigasyon işleminin düzenli devam etmesi için ve düzenli hizmet, alım-satım sözleşmesi yapılması, gerekli talimatların verilmesi için denetim ve onay kayyumu ...'a yetki verilmesini, şirket avukatına yürüttüğü icra takibi ve davalar için gerekli mahkeme-icra masrafları ile avukatlık ücretinin ödenmesi,

şirket yararına olan dava, icra takibi ve savcılık şikayet dosyalarında şirketi avukat olarak temsil etmesi ve gerekli hukuki müdahalede bulunmak üzere gerekli talimatların verilmesi için denetim ve onay kayyumu ...'a yetki verilmesi yönünde ihtiyati tedbir kararı verilmesini talep etmiştir.

Davalı/birleşen davacısının da; şirketin mevcut stokundaki buğday emtiasının zayi olmasının ve değer kaybetmesinin önüne geçilmesi için gerekli olan ilaçlama başta olmak üzere ilaçlamayı tamamlayan malın korunması için tüm zaruri işlemlerin yapılması ve bununla birlikte malın aktarılması işlemlerinin yürütülmesi ve şirketin diğer zorunlu faaliyetlerinin devamı gibi konularla sınırlı olarak ...'nun imza yetkisinin kaldırılarak onun yerine tedbiren ...'na münferiden temsil ve ilzam yetkisi verilmesi veya ... ile birlikte kayyıma müşterek imza yetkisi verilmesi doğrultusunda ihtiyati tedbir kararı verilmesini talep etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ'NİN KARAR ÖZETİ

Yerel mahkemece verilen karar ile;"Davacı ... vekili Av. ...'nin "Davacı ... tarafından şirketin malvarlığından olan emtianın ilaçlanması aktarılması elleçlenmesi şirketin fabrikadaki makinaların bakım ve onarımı ve zarari diğer faaliyetlerinin devamı için maaş vergi, SGK ödmesi vs.

Hususularda ...'na yada ... ile birlikte kayyıma müşterek yetki verilmesine" yönelik ihtiyati tedbir talebinin davanın türü ve dosya kapsamına göre reddine, Davacı ... vekili Av. ...'nin kayyımın kayyımlığına son verilmesine dair isteminin ve kayyıma ücret ödenmesine son verilmesine dair istemin reddine, davacı birleşen dosya davalısı ... vekili Av. ...'un, "Şirket mali defter ve kayıtlarını incelemek ve değerlendirmek için denetim ve onay kayyumu ... ile şirket ortak ve diğer müdürü ...'na verilmesine,

şirket mali kayıtlarını incelemek ve suret çıkartmak, belgeleri ilgililere teslim etmek üzere gerekli mali şifrelerin maliyeden alınması için gerekli talimatların verilmesi yönünden denetim ve onay kayyumu ...'a yetki verilmesine, şirket fabrika stoklarda bulunan buğday, makina, araç ve ekipmanlar için, gerek standart fumigasyon işleminin fabrika makina, araç ve ekipmanların bakımı, onarımı, sigortası vs. nin düzenli devam etmesi için, konusunda yetkin firmalardan teklif alınarak, en uygun firma ile düzenli hizmet, alım ve satım sözleşmesi yapılması, gerekli talimatların verilmesi için denetim ve onay kayyumu ...'a yetki verilmesine,

Şirket Avukatı ...'ün raporuna göre şirket vekili olarak yürüttüğü icra takibi ve davalar için gerekli mahkeme - icra masrafları ile avukatlık ücretinin ödenmesi, şirket yararına olan dava, icra takibi ve savcılık şikayet dosyalarında şirketi avukat olarak temsil etmesi ve gerekli hukuki müdahalede bulunmak üzere gerekli talimatların verilmesi için denetim ve onay kayyumu ...'a yetki verilmesine" yönelik İhtiyati tedbir talebinin reddine" karar verildiği anlaşılmıştır.

DAVACI/BİRLEŞEN DAVA DAVALISI TARAFINDAN İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ

Davacı/birleşen dava davalısı ... vekili istinaf talebi ile. Yakın ispat kurulanın gerçekleştiğini, şirketin zarar görmemesi için şirket mali defter ve kayıtlarını incelemek ve değerlendirmek için denetim ve onay kayyumu ... ile şirket ortak ve diğer müdürü ...'na verilmesini, mali kayıtları görevini kötüye kullanarak vermeyen SMMM ...'un sözleşmesinin daha önceden fesih edildiği, yarine şirketin SMMM'si ...'ın atandığı gözetilerek,

şirket mali kayıtlarını incelemek ve suret çıkartmak, belgeleri ilgililere teslim etmek üzere gerekli mali şifrelerin maliyeden alınması için gerekli talimatların verilmesi yönünden denetim ve onay kayyumu ...'a yetki verilmesini, şirket fabrika stoklarda bulunan buğday, makina, araç ve ekipmanlar için, bakım, onarım, sigorta vs.nin düzenli devam etmesi için, denetim ve onay kayyumu ...'a yetki verilmesini, şirket Avukatı ...'in, şirket vekili olarak yürüttüğü icra takibi ve davalar için gerekli mahkeme - icra masrafları ile avukatlık ücretinin ödenmesi,

şirket yararına olan dava, icra takibi ve savcılık şikayet dosyalarında şirketi avukat olarak temsil etmesi ve gerekli hukuki müdahalede bulunmak üzere gerekli talimatların verilmesi için denetim ve onay kayyumu ...'a yetki verilmesini, şeklindeki ihtiyati tedbir talebinin reddine dair .... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 15.06.2023 tarih ... Esas sayılı kararının kaldırılmasını talep etmiştir.

Davalı/birleşen dava davacısı ... ... vekili istinaf talebi ile;

.... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ihtiyati tedbir taleplerinin reddine dair 15.06.2023 tarihli ara kararın istinaf incelemesi neticesinde kaldırılmasını talep ettiklerini, şirketin faaliyetinin zorunluluğunu gerektiren önlemlerin alınması gerektiğini,

şirketin mevcut stokundaki buğday emtiasının zayi olmasının ve değer kaybetmesinin önüne geçilmesi için gerekli olan ilaçlama başta olmak üzere ilaçlamayı tamamlayan malın korunması için tüm zaruri işlemlerin yapılması ve bununla birlikte malın aktarılması işlemlerinin yürütülmesi ve şirketin diğer zorunlu faaliyetlerinin devamı gibi konularla sınırlı olarak ...'nun imza yetkisinin kaldırılarak onun yerine tedbiren ...'na münferiden temsil ve ilzam yetkisi verilmesi veya ... ile birlikte kayyıma müşterek imza yetkisi verilmesi doğrultusunda ihtiyati tedbir kararı verilmesi talebinde bulunduğu ...'nun şirketin menfaatine olmasına rağmen

şirketin faaliyetinin devamı için gerekli iş ve işlemlere onay vermemesi nedeniyle şirketi çalışamaz hale getirdiğini, zorunlu işlerle görevli olan çalışanları dahi işten çıkardığını, şirketin ticari faaliyetlerine devam etmemesi sebebiyle aylık 15.000,00.TL'lik kayyum ücretinin müvekkili açısından mali olarak külfet oluşturduğunu ... Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti için atanan kayyumun görevinin kaldırılmasını talep ettiklerini, bu nedenle ....

Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ihtiyati tedbir taleplerinin reddine dair 15.06.2023 tarihli ara kararına yönelik istinaf başvurularının kabulüne, reddedilen tedbir talebi yönünden ara kararın kaldırılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLER İLE İSTİNAF SEBEPLERİNİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava, şirketin feshi ve tasfiyesi ile işbu fesih ve tasfiyeye ilaveten şirket ortaklığından çıkarmaya ilişkin olup, istinaf konusu uyuşmazlık, davacı/birleşen dava davalısı ile davalı/birleşen dava davacısı tarafın ayrı ayrı ihtiyati tedbir taleplerinin mahkemece reddine dair verilen kararın kaldırılması talebine ilişkindir. İstinaf incelemesi HMK'nin 355. maddesi uyarınca istinaf sebepleri ile sınırlı olarak ve kamu düzeni yönünden yapılmıştır.

Davacı/birleşen dava davalısı; şirket mali defter ve kayıtlarını incelemek ve değerlendirmek için denetim ve onay kayyumu ... ile şirket ortak ve diğer müdürü ...'na verilmesi, şirket fabrika stoklarda bulunan buğday, makina, araç ve ekipmanlar için, gerek standart fumigasyon işleminin düzenli devam etmesi için ve düzenli hizmet, alım-satım sözleşmesi yapılması, gerekli talimatların verilmesi için denetim ve onay kayyumu ...'a yetki verilmesini, şirket avukatına yürüttüğü icra takibi ve davalar için gerekli mahkeme-icra masrafları ile avukatlık ücretinin ödenmesi,

şirket yararına olan dava, icra takibi ve savcılık şikayet dosyalarında şirketi avukat olarak temsil etmesi ve gerekli hukuki müdahalede bulunmak üzere gerekli talimatların verilmesi için denetim ve onay kayyumu ...'a yetki verilmesi yönünde ihtiyati tedbir kararı verilmesi talebinde bulunduğu, davalı/birleşen dosya davacısının da;

şirketin mevcut stokundaki buğday emtiasının zayi olmasının ve değer kaybetmesinin önüne geçilmesi için gerekli olan ilaçlama başta olmak üzere ilaçlamayı tamamlayan malın korunması için tüm zaruri işlemlerin yapılması ve bununla birlikte malın aktarılması işlemlerinin yürütülmesi ve şirketin diğer zorunlu faaliyetlerinin devamı gibi konularla sınırlı olarak ...'nun imza yetkisinin kaldırılarak onun yerine tedbiren ...'na münferiden temsil ve ilzam yetkisi verilmesi veya ... ile birlikte kayyıma müşterek imza yetkisi verilmesi doğrultusunda ihtiyati tedbir kararı verilmesi talebinde bulunduğu dosya anlaşılmıştır.

İlk Derece Mahkemesince, her iki ihtiyati tedbir talebinin de reddine karar verildiği, bu karara karşı her iki taraf vekilince de ayrı ayrı istinaf kanun yoluna başvurulduğu anlaşılmıştır.

Geçici hukuki koruma türlerinden olan İhtiyati Tedbir 6100 sayılı HMK’nın 389 vd. maddelerinde düzenlenmiştir. HMK’nın 389. maddesinde ihtiyati tedbirin şartları, 390. maddesinde ihtiyati tedbir talebi, 391. maddesinde ihtiyati tedbir kararının kapsam ve içeriği, 393. maddesinde ihtiyati tedbir kararının uygulanması, 394. maddesinde ihtiyati tedbir kararına itiraz ve uygulanacak usule yer verilmiştir.

6100 sayılı HMK'nın 389. maddesine göre ihtiyati tedbirin şartları; mevcut durumda meydana gelebilecek bir değişme nedeniyle bir hakkkın elde edilmesinin önemli ölçüde zorlaşması ya da tamamen imkansız hale gelmesi veya gecikme sebebiyle bir sakıncanın yahut ciddi bir zararın doğmasından endişe edilmesi olarak açıklanmıştır. Ayrıca tedbirin uyuşmazlık konusu hakkında verileceği belirtilmiştir.

Yine aynı Yasa'nın 390/3. maddesinde haklılığın yaklaşık olarak ispat edilmesi zorunluluğu koşulu aranmıştır.

Somut olayda ; tarafların ihtiyati tedbir taleplerinin esasen yönetici ortakların temsil haklarının ayrı ayrı kısıtlanması istemine ilişkin olduğu, yerel mahkemece her iki tarafın tedbir talebi üzerine müşterek temsil yetkisi içeren tedbir kararı verildiği ve dava konusu şirkete denetim kayyımının atandığı, davanın TTK'nun 630/2 maddesi kapsamında açılan davalara ilişkin özel bir tedbir düzenlemesi olmadığı,

şirketin seçim ile belirlenmiş yöneticilerinin yetkilerine müdahale edecek ve esas şekilde hüküm sonucunu doğuracak nitelikte tedbir kararı verilemeyeceği açık olup, şirkete yerel mahkemece atanan kayyım yönetim kayyımı olmadığından ve kayyıma yönetim kayyımı sıfatını verecek tedbir talepleri ile esasa dair hüküm sonucunu doğuracak tüm tedbir taleplerinin ayrı ayrı reddine yerel mahkemece isabetli şekilde karar verildiği anlaşılmıştır.

Yukarıda açıklanan nedenlerle; İlk derece mahkemesince verilen kararın, mahkemece dosyada bulunan delillerin takdirinde hata yapılmadan iddia ve savunma ile birlikte hukuka uygun şekilde değerlendirilmek suretiyle Dairemizce de benimsenen yasal ve hukuksal gerekçelere ve maddi delillere dayandırılarak verilmiş olduğu anlaşılmakla, usul ve yasaya uygun olduğu tespit edilen karara yönelik istinaf sebepleri yerinde görülmediğinden davacı birleşen dava davacı/davalısı ... vekilinin ve davalı birleşen dava davacısı/davalısı ... vekilinin istinaf başvurularının reddine karar vermek gerekmiştir.

Başkan Üye Üye Katip