Adana Bölge Adliye Mahkemesi 9. Hukuk Dairesi E.2024/1634 K.2024/2005

....Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... esas ... karar sayılı kararına karşı istinaf başvurusu üzerine dosya Dairemize gönderilmiş olmakla, dosya içerisinde bulunan belgeler okunup incelendi. Üye hakimin görüşü değerlendirildi.

DAVACININ İDDİALARININ ÖZETİ

Davacı vekili, davacının ... Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicilinde kayıtlı ... Hazır Giyim İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. unvanlı şirketten alacağı bulunduğunu, davacı şirket ile ... Hazır Giyim İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. arasında bayilik sözleşmesi kurulduğunu, sözleşmenin davacı tarafından feshi tarihine kadar ... Hazır Giyim İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Ltd.

Şti'nin bayi sıfatı ile faaliyet sürdürdüğünü, taraflar arasında kurulan ticari ilişkinin teminatını teşkil etmek üzere ... İç ve Dış Ticaret San. AŞ tarafından ... Hazır Giyim İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Ltd Şti.'nin doğmuş ve/veya doğacak borçlarının teminatını teşkil etmek üzere fekki davacı tarafından bildirilinceye kadar ... İli ... İlçesi ... ... Mahallesi .... Ada 30 Parsel ... numarada zemin kat 19 numaralı bağımsız bölüm üzerinde ...

Hazır Giyim İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Ltd Şti'nin davacı ile aralarında akdedilen bayilik sözleşmesine riayet etmemesi nedeniyle noter ihtarnamesi ile bayilik sözleşmesinin feshi bildirildiğini, buna müteakip taraflar arasında akdedilen protokol ile ... Hazır Giyim İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. tarafından mezkur ihtarname ile taraflar arasındaki bayilik sözleşmesinin sona erdirilmesi kabul edildiğini, davacı şirketin ...

Hazır Giyim İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Ltd Şti'den olan alacağı için davacı şirket tarafından ihtar edilmiş ve firma tarafından ihtara cevap verilmesine karşın şirketin ödeme yapmadığını, davacı şirket tarafından tüm olağan kanun yollarına başvurulup tüketildiğinden ötürü müvekkilin alacağına kavuşabilmesi için bahsi geçen usul şartlarını yerine getirmesi gerektiğini, sonuç itibariyle, alacağın tahsil edilebilmesi için, davacı asıl borçlu olan ...

Hazır Giyim İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. unvanlı şirkete muacceliyet ihtarını tebliğ etmesi, akabinde icra takibine girişmesi gerektiğini, ancak ... Ticaret Sicil Müdürlüğünün ... sicilinde kayıtlı ... Hazır Giyim İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Ltd.

Şti. unvanlı şirket, 28.06.2013 tarihinde tasfiye sürecine girmiş ve tasfiyeye giriş kararının 05.07.2015 tarihinde ticaret sicili müdürlüğünce tescil edilmiş olup, şirketin tasfiye sürecine girdiği ve ...'in tasfiye memuru olarak atandığı 11 Temmuz 2013 tarihli 8361 sayılı (sayfa:1487) Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi'nde ilan edildiğini, akabinde 21 Ağustos 2014 tarihli 8636 Sayılı (sayfa:512) Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi'nde şirketin terkini ilan edildiğini, dolayısıyla,

söz konusu şirketin davacı olan alacağına ilişkin yargılaması devam ederken ve yargılamanın henüz tamamlanmadan şirketin terkin edilmesinden ve haliyle artık tüzel kişiliğinin yokluğu nedeniyle .... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 18.12.2020 T., ... E., ...

K. sayılı ilamıyla verdiği ve Yargıtayca onama ile kesinleşen usulden ret kararının gereklerini yerine getirmek ve nihayetinde alacağını tahsil etmek amacıyla davacı terkin edilen şirkete tebligat yapamadığını ve hiçbir şekilde yasal işlemlere girişemediğini, bu işlemlerin yapılabilmesi için söz konusu şirketin ihya edilerek tüzel kişilik kazanması ile tescil edilmesi gerektiğini, ihya davasının şartları oluşmuş olup, bu doğrultuda haklı davamızın kabulüne karar verilerek şirketin ihyası talep ve dava etmiştir.

DAVALILARIN SAVUNMALARININ ÖZETİ

Davalı ... Ticaret Sicil Müdürlüğü vekili, ihyası istenen ilgili Tasfiye Halinde ... Hazır Giyim İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin Müdürlüklerinin ... sicil numarasında kayıtlı iken, tasfiyesi sonlandığından, kaydı 13/08/2014 tarihinde terkin edildiğini, davacı tarafından yargılama giderleri ve vekalet ücretinin tarafımıza yükletilmesi talep edildiğini ancak yasal hasım olmaları nedeniyle yerleşik içtihatlar uyarınca yargılama giderleri ve vekalet ücretinden sorumlulukları bulunmadıklarından bahisle davanın reddini talep etmiştir.

Davalı ... vekili ; davalının ortağı olduğu ... firmasının verdiği ipotek nedeniyle dava açıldığını, ... .Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... Esas bu dava reddedildiğini, Yargıtay 11. Hukuk Dairesi 2021/1828 Esas 2022/7412 Karar sayılı ilamı ile de, davanın reddedilerek kesinleştiğini, bu kesinleşmiş ilam dahilinde davacının davalının eski ortağı olduğu şirketlerden herhangi bir hak ve alacağı olmadığı kesinleştiğini, bu nedenle şirket ihyası için huzurda açılan davada davacının korunmaya değer hukuki bir menfaati bulunmamakta olup şirketin ihyası talebinin reddini talep etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARAR ÖZETİ

Yerel mahkemece verilen karar ile; " ihyası talep edilen şirketin tasfiye ile terkin edildiğinden TTK 447. Maddesi kapsamında hakdüşürücü süreye tabi olmadığı, resen terkin edilen şirketler yönünden ise yasada belirtilen 5 yıllık hakdüşürücü sürenin Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edilmesi nedeniyle dahili davalı vekilinin hakdüşürücü süre itirazı yerinde görülmediğinden mahkememizin ara kararıyla reddine karar verildiği,

dava tarihi itibariyle yürürlükte bulunan 6102 Sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun 547/2. maddesi gereğince mahkemece, ihya isteminin kabulüne karar verilmesi halinde, ek tasfiye işlemlerini yapması için son tasfiye memuru yahut memurlarının yahut da yeni bir veya birkaç kişinin tasfiye memuru olarak atanıp, keyfiyetin tescil ve ilanına karar verilmesi gerektiği anlaşıldığından davanın kabulü ile ...

Ticaret Sicil Memurluğunun 9318 sicil numarasında kayıtlı iken tasfiye sonu terkin edilmiş bulunan Tasfiye Halinde Elit Seramik-İnşaat Malzemeleri Üretim Pazarlama ve Ticaret Limited Şirketi'nin "şirkete muacceliyet ihtarı tebliğ edilmesi, icra takibi yapılması, arabuluculuk başvurusu, itiraz halinde itirazın iptali veya alacak davası açılması" ve infazı ile sınırlı olmakla üzere ihyasına, şirketin en son tasfiye memuru olan ...'in ihyasına karar verilen şirkete ek tasfiye memuru olarak atanmasına, karar kesinleştiğinde karardan bir suretin ...

Ticaret Sicil Müdürlüğünde tescil ve ilanına, davanın kabulüne" şeklinde karar verilmiştir.

DAVALI ... TARAFINDAN İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ

Davalı ... vekili tarafından verilen istinaf dilekçesi ile; davada ihyası talep edilen şirketin 13/08/2014 tarihinde Ticaret Sicilden terkin edildiğini, ihya davasının TTK'nun 7(15) maddesinde düzenlenen beş yıllık hak düşürücü süreden sonra açıldığının sabit olduğunu, müvekkilinin ortağı olduğu ... firmasının verdiği ipotek nedeniyle dava açıldığını, ilk derece mahkemesi tarafından reddine karar verildiğini, Yargıtay Dairesi tarafından dava reddedilerek , bu kesinleşmiş ilam dahilinde davacının müvekkilinin eski ortağı olduğu şirketlerden herhangi bir hak ve alacağı olmadığının kesinleştiğini,

bu nedenle şirketin ihyası için açılan davada davacının korunmaya değer hukuki bir menfaatinin bulunmadığını, dosyada müvekkiline husumet yöneltilmesinin hukuka ve usule aykırı olduğunu, müvekkilinin şirketle bir bağlantısının olmadığını, müvekkilinin de diğer davalı gibi yasal hasım olduğunu, eş değer ifadeyle davanın açılmasına sebebiyet vermediğini, dosyaya cevap dilekçesini sunduklarını, ilk derece mahkemesinin 1 nolu celsesinde alınan dilekçelerin sunulduğuna ilişkin tutanakta bilgi ve beyanın bulunmadığını, müvekkilinin HMK 27. Maddesinde yer alan hukuki dinlenilme hakkının ihlal edildiğini,

ilk derece mahkemesinin hukuka ve usule aykırı kararı ile müvekkilinin adalete erişim hakkının da ihlal edildiğini belirterek ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasını talep ve beyan etmiştir.

DELİLLER

Taraf vekillerinin beyan ve dilekçeleri ve tüm dosya kapsamı.

GEREKÇE

Dava, tasfiye sonucu ticaret sicilden terkin edilen şirketin ihyası istemine ilişkindir.

Davacı tarafından, dava konusu ... Hazır Giyim İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Ltd Şti. ile olan bayilik sözleşmesi nedeniyle alacaklı olduğu, sözleşmenin teminatı olarak ...

A.Ş'ne ait taşınmaza ipotek tesis edildiği, alacağın ödenmesi yönünde başlatılan icra takiplerinin ve sonrasında açılan itirazın iptali davalarının ihyası talep edilen şirkete muacceliyet ihtarının tebliğ edilememesi nedeniyle usulden reddedildiği ve kararların kesinleştiği, bu nedenlerle, tasfiye sonucu terkin edilen şirkete muacceliyet ihtarının tebliği, icra takibi yapılması,

arabuluculuk başvurusu, takibe itiraz sonucu açılacak itirazın iptali veya alacak davalarında taraf teşkilinin sağlanabilmesi için, şirketin ihyası talebinde bulunulmuş, davalılar ise davanın reddini savunmuş, mahkemece yazılı gerekçe ile davanın kabulüne karar verilmiştir.

Karara karşı davalı Tasfiye Memuru tarafından istinaf kanun yoluna başvurulmuştur.

İstinaf incelemesi, HMK'nın 355. maddesi uyarınca, ileri sürülen istinaf sebepleri ve kamu düzeni yönüyle sınırlı olarak yapılmıştır.

... Ticaret Sicili Müdürlüğü'nün ... sicilinde kayıtlı Tasfiye Halinde ... Hazır Giyim İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Ltd Şti'nin 13/08/2014 tarihinde tasfiye sonu terkin edilmiş olduğu ve şirketin en son tasfiye memurunun davalı ... olduğu anlaşılmıştır.

6102 sayılı TTK.nun 547.maddesinde, "Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklıların şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesi'nden bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar şirketin yeniden tescilini isteyebilecekleri, mahkemece istemin yerinde olduğuna kanaat getirilmesi halinde şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verileceği ve bu işlemlerin yapılması için son tasfiye memurlarının veya yeni bir veya bir kaç kişinin tasfiye memuru olarak atanarak tescil ve ilan ettirileceği" belirtilmiştir.

Şirket tüzel kişiliğinin sona erebilmesi için şirketin tasfiye işlemlerinin eksiksiz ve tam olarak yapılmış olması gerekmektedir. Bu işlemlerin veya kararın hatalı olması halinde gerçek anlamda bir tasfiyeden söz etmek mümkün değildir. Eksik ve hatalı işlem sonucu şirketin sicilden tasfiye sonucu terkinine karar verilmiş ise, bundan zarar görenler veya o işlemi gerçekleştirenler şirketin ihyasını talep etme hakkına sahiptir.

Somut olayda, davanın, ek tasfiyeye ilişkin TTK'nun 547. maddesi kapsamında açılan ihya davası olup, zamanaşımı veya hak düşürücü sürenin söz konusu olmayacağı, ... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... esas sayılı dosyası, ... İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı takip dosyası, ...

İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı takip dosyası dikkate alındığında, davacı tarafından, dava konusu şirkete muacceliyet ihtarının tebliğ edilebilmesi, icra takiplerinin devamının sağlanması, arabuluculuk başvurusu ve akabinde açılabilecek itirazın iptali ve alacak davaları bakımından, şirketin tüzel kişiliğinin sona ermediği,

tasfiye işlemlerinin bu nedenle tamamlanmış sayılamayacağı, ihyası istenen şirketin faaliyetlerinin devam edebilmesi ve aleyhine açılan dava dosyası yönünden tebligat, taraf teşkili ve resmi işlemleri yapabilmesi için yeniden ihyasının gerektiği, davacının davayı açmakta hukuki yararının bulunduğundan, mahkemece davanın kabulüne karar verilmiş olmasının usul ve yasaya uygun olduğu, davacı ihya davası açmakta haklı olduğundan, HMK'nın 326/1. maddesi uyarınca aleyhine karar verilen davalı son tasfiye memurunun yargılama gideri ve vekalet ücretinden sorumlu olduğu,

davalı tasfiye memurunun aksi yöndeki istinaf sebeplerinin yerinden olmadığı anlaşılmıştır.

Yukarıda açıklanan nedenlerle, davalı tasfiye memurunun istinaf başvurusunun esastan reddine karar vermek gerekmiş ve buna dair aşağıdaki hüküm kurulmuştur.

Başkan e-imzalıdır Üye e-imzalıdır Üye e-imzalıdır Katip e-imzalıdır