İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 43. Hukuk Dairesi E.2020/643 K.2020/423

Taraflar arasında görülen dava neticesinde ilk derece mahkemesince verilen hükmün davalı vekilince istinaf edilmesi üzerine düzenlenen rapor ve dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü;

TARAFLARIN İDDİA VE SAVUNMALARININ ÖZETİ DAVA: Davacı dava dilekçesinde ve özetle; müvekkili tarafından Beyoğlu .... Noterliğince düzenlenen 31/08/2007 tarih ve ... yevmiye sayılı taahhukkanemeye dayalı olarak tasfiye sonucu kapanın ...San ve Tic. Ltd. Şti hakkında İstanbul 21 Asliye Hukuk mahkemesinin 2017/357 Esas sayılı dosyası ile dava açtıklarını, yargılama aşamasında davalı şirketin usulsüz olarak tasfiyesi nedeniyle taraf teşkili sağlanamadığını belirterek, şirketin ihyası ile yeniden ticaret sicil müdürlüğüne kaydına karar verilmesi konusunda İstanbul Ticaret Sicil Memurluğu ve ihyası istenilen şirketin tasfiye memuru aleyhine talepte bulunmuştu.

CEVAP

Davalı İstanbul Ticaret Sicil Memurluğu vekili cevap dilekçesinde ve özetle; tasfiye memurları tarafından tasfiye prosödürünün eksik bırakılmasının tasfiye memurunun sorumluluğundan olduğunu, müvekkili sicil müdürlüğünün iddia edilen eksik işlemleri tespitinin mümkün olmadığını, yasal hasım konumunda olduklarından yargılama giderleri ile sorumlu tutulmaları gerektiğini, tasfiye memurunun yasaya aykırı işlemleri ile şirket kayıtları terkin edilmiş ise terkin işleminin iptali ve şirket tüzel kişiliği ihya olunarak tasfiye sürecine yeniden geçilebileceğini,

mahkemenin bu konuda vereceği karara sicil müdürlüğünün uyacağını bildirmiştir.Davalı ... cevap dilekçesinde ve özetle; tasfiye memuru olan müvekkili tarafından tasfiye işlemlerinin usulüne uygun olarak yapılarak sonuçlandırdığını, şirket genel kurulunca 02/05/2017 tarih, 2017/01 sayılı karar ile tasfiye sonu bilançosu kabul edilerek,

müvekkilinin ibra edildiğini, buna ilişkin kararın 10/05/2017 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde yayınlanarak kaydının silindiğini, somut olayda TTK 547.maddede belirtilen ek tasfiye koşullarının oluşmadığını, taahhütname tarihi itibarıyla davanın zaman aşımına uğradığını, davacıya arsa bedeli ödenip, taşınmazın devir ve temliki yapıldığından taühhütnamenin yok hükmünde olduğunu, 818 sayılı BK.

126/4 ve 6098 sayılı TBK 147/6 maddesi gereğince eser sözleşmesinden doğan haklar 5 yılda zamanaşımına uğradığından şirketin ihyasını gerektiren alacağın zaman aşımına uğradığını bulunmadığını belirterek, davanın haksızlığını savunmuş ve reddine karar verilmesini istemiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

Mahkemece;, İhyası istenilen şirket tasfiye suretiyle sicilden terkin edilmiş olduğu; Terkin işleminden sonra adı geçen şirket hakkında açılmış dava bulunduğu, bu durumda taraf teşkilinin sağlanması bakımından ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu ve bu nedenle şirketin belirtilen işlemlerle sınırlı olmak üzere ihyasının gerekli olduğu gerekçesiyle davanın kabulü ile şirketin İstanbul 21 Asliye HukukMahkemesinin 2017/357 E sayılı dosyasındaki işlemlerine münhasıran ihyasına karar karar verilmiştir.

İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ

Davalı vekili istinaf dilekçesinde özetle; tasfiyenin usulüne uygun olarak yapıldığını, alacaklılara çağrı yapıldığını ancak davacı bir alacak kaydında bulunmadığını, ek tasfiyeyi gerektirecek gerekçelerin olayında mevcut olmadığını, taahhütnamenin varlığı kat karşılığı inşaat sözleşmesine bağlı olduğundan taahhütnamenin yok hükmünde olduğunu, eser sözleşmesinden doğan alacakların beş yıl içinde zamanaşımına uğradıklarını, bu nedenlerle ilk derece mahkemesinin kararının kaldırılarak davanın reddine karar verilmesini arz ve talep etmiştir.

GEREKÇE

Dava,, TTK'nın 547.

Maddesi uyarınca tasfiye sonucu ticaret sicilinden terkin edilen şirketin derdest dava nedeniyle tüzel kişiliğinin ihyası istemine ilişkindir.İlk derece mahkemesince davanın kabulüne karar verilmiş, bu karara karşı davalı tasfiye memuru tarafından, istinaf kanun yoluna başvurulmuştur.TTK'nın 547. maddesi gereğince "(1) Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilirler.

(2) Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse, şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir". Alacaklıların çağrılması ve korunması başlıklı 541/3 maddesinde " şirketin, henüz muaccel olmayan veya hakkında uyuşmazlık bulunan borçlarını karşılayacak tutarda para notere depo edilir" hükümleri düzenlenmiştir.

Şirketlerin tüzel kişiliği ticaret sicilinden terkin ile sona ermektedir. şirketin tasfiye işlemlerinin eksiksiz ve tam olarak yapılması halinde tüzel kişiliğin sona ermesinden söz edilecektir.Tüzel kişiliğin son bulması sonucunu doğuran fesih ve tasfiye işleminin hatalı veya eksik olması halinde gerçek anlamda tasfiyeden söz etmek mümkün olmayıp bu durumda bundan zarar görenler veya o işlemi gerçekleştirenler tasfiyenin kaldırılmasını ve şirketin ihyasını talep etme hakkına olacaktır.Ek tasfiye niteliği gereği yeni bir hukuki durum yaratmayıp,tasfiye aşamasında ihmal edilen veya eksik yapılan işlerin tamamlanmasına imkan sağlayarak

tasfiyenin gerçek anlamda tamamlanmasına hizmet eden geçici bir tedbir niteliğindedir. Somut olayda ihyası talep edilen ...Sanayi ve Tic.

A.Ş 'nin İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğü'nde kayıtlı iken tasfiyeye girdiği, tasfiye memuru davalının, 04/05/2017 tarihinde şirketin tasfiye kapanışı yapılarak ticaret sicilden kaydının terkin edildiği, davacı tarafından ihyası istenen şirket aleyhine açılan İstanbul 21 Asliye Hukuk Mahkemesi'nin 2019/357 Esas sayılı dosyası ile talebe konu şirketin Beyoğlu .... Noterliği tarafından düzenlenen ...

Y.No lu ve 31/08/2007 tarihli taahütnamesine istinaden açılan alacak davasının derdest olduğu,bu hale göre davacının anılan mahkemede açtığı derdest dava nedeniyle şirketin ihyasını istemekte haklı ve hukuki hukuki yararı bulunduğu ve terkin edilen şirket yönünden ek tasfiye koşulları oluştuğu anlaşılmakla davalı tasfiye memuru vekilinin tasfiyenin usulüne uygun yapıldığı ve şirketin ihyasını gerektiren koşulların oluşmadığı yönünde ileri sürülen istinaf sebebi yerinde görülmemiştir.

Buna göre tasfiyenin gereği gibi yapılmaması nedeniyle açılan eldeki davada tasfiye sürecinden sorumlu olan tasfiye memurunun HMK 326 maddesi uyarınca yargılama giderleri ve vekalet ücretinden sorumlu olup, yasal hasım konumunda olan davalı sicil müdürlüğünün, tasfiyenin usulsüz kapatılmasından dolayı kusur ve sorumluluğu bulunmadığından yargılama giderleri ve vekalet ücretinden sorumlu tutulmamasında usulsüzlük bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle istinaf sebepleri yerinde görülmeyen davaıl tasfiye memurunun istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.Yargıtay 11. HD nin yerleşik uygulaması gereği tüzel kişiliğin ihyası davalarında istinaf incelemesi neticesinde temyiz yolu açık olarak hüküm verilmekte iken.

Yargıtay HGKnun 2017/11-2924 esas 2018/1935 karar sayılı ve 13.12.2018 tarihli ilamı ile şirket davalarında yargılama usulünün düzenlendiği TTK 1521. maddesin de açılacak davalarda basit yargılama usulünün uygulanacağı, HMK nun 382. maddesinde bir işin çekişmesiz yargı işi olup olmadığının tesbiti için belirtilen ölçütlerden "ilgililer arasında ki uyuşmazlık olmayan haller" ve "ilgililerin ileri sürülebileceği herhangi bir hakkının bulunmadığı haller" şeklinde belirtilen ölçütler dikkate alındığında, ek tasfiyenin çekişmesiz yargı işi olduğu" nun tesbit edilmesi ve bu tesbitlerin benimsenmesi nedeniyle,

çekişmesiz yargı işlerinde temyiz yolu açık bulunmadığından kesin olarak karar verilmiştir.