Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2012/31672 K.2013/17962

2) Sanık ...'in 2863 sayılı Kanunun 70, 5237 sayılı TCK'nın 62, 52, 51. maddeleri uyarınca mahkumiyetine ve hapis cezasının ertelenmesine

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanık ...'ın beraatine, sanık ...'in mahkumiyetine ilişkin hükümler katılan vekili ile mahalli Cumhuriyet Savcısı tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Suç tarihinde kolluk kuvvetlerine sanık ...'in elinde bulunan kültür varlıklarını satmak için Küçükkuyu Beldesine geleceğinin ihbarı ile telefon numarasının bildirilmesi üzerine, alıcı kılığında hareket eden jandarma görevlisi tarafından adı geçen sanık ile irtibata geçilerek randevulaşıldığı, sanık ...'in yanında bulunan sanık ... ile birlikte buluşma yerine geldiği, sanık ...'in tarafsız bilirkişi raporu ile 2863 sayılı Kanun kapsamında tasnif ve tescile tabi, müzelik değerde kültür varlığı niteliğini haiz bulunduğu belirlenen mermer levhayı alıcı görevlilere göstererek pazarlık yaptığı sırada yanında bulunan sanık ... ile birlikte suçüstü yakalandıkları anlaşılmakla,

1-Katılan vekilinine sanık ... hakkındaki beraat hükmüne yönelik temyiz isteminin incelenmesinde;

Dosya kapsamı itibarıyla sanık ...'ın, sanık ...'in kültür varlığı ticareti eylemine katıldığının sübuta ermemesi karşısında mahkemece adı geçen sanığın beraatine karar verilmesinde bir isabetsizlik bulunmadığı anlaşılmakla,

Yapılan yargılama sonunda, yüklenen suçun sanık ... tarafından işlendiğinin sabit olmadığı, sanığın üzerine atılı suçu işlediğine dair mahkumiyetine yeterli, kesin ve inandırıcı delil elde edilemediği gerekçeleri gösterilerek mahkemece kabul ve takdir kılınmış olduğundan, katılan vekilinin eksik inceleme ile beraat kararı verildiğine ilişkin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, beraate ilişkin hükmün isteme uygun olarak ONANMASINA,

2-Mahalli Cumhuriyet Savcısının sanık ... hakkındaki mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz isteminin incelenmesine gelince;

Yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

Sanık ...'in suça konu eseri alıcı jandarma görevlilerine satmaya çalıştığı sırada yakalanması karşısında, 2863 sayılı Kanunun 67/2. maddesinde sayılan seçimlik hareketlerden “satışa arzetme” fiilinin gerçekleştirildiği, dolayısıyla sanığın “kültür varlığı ticaretine aykırılık” suçunu işlediği gözetilmeksizin, eylemin nitelendirilmesinde yanılgıya düşülerek sanığın 2863 sayılı Kanunun 70. maddesi uyarınca mahkumiyetine karar verilmesi,

Kabul ve uygulamaya göre de;

Hükümde 5237 sayılı TCK'nın 61. maddesi gereğince iki sınır arasında temel ceza belirlenirken suçun işleniş şekli, meydana gelen zararın ağırlığı, sanığın kasta dayalı kusurunun yoğunluğu nazara alınmak suretiyle hapis cezası alt sınırdan belirlendiği halde, adli para cezasının alt sınırdan uzaklaşılarak belirlenmesi suretiyle çelişkiye düşülmesi,