Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2009/2119 K.2010/3123

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Dava, tazminat ve istirdat istemleriyle açılmış, mahkemece tazminat isteminin reddine, istirdat isteminin kabulüne karar verilmiş, karar davalı yüklenici şirket vekili tarafından temyiz edilmiştir. 1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.

2-Davacı kooperatif tarafından iş bedeline mahsuben davalı yüklenici şirkete verilen iki adet çekin ödenmemesi sonucu İzmir 11. İcra Müdürlüğü’nün 2004/794 sayılı takip dosyasıyla icra takibi başlatılmıştır. Davacı kooperatifin fazla ödemesi olup olmadığı belirlenirken, icra dosyasına ödenen vekâlet ücretinin, icra tahsil harcının, çek tazminatının, işlemiş faizin ve icra giderlerinin hesaplamayla dahil edilmemesi gerekir.

Dosyaya rapor veren bilirkişiler yapılan tüm ödeme miktarlarını dikkate alarak istirdat davasının yerinde olduğu sonucuna varmışlardır. Raporlarda bu ödemeler içerisinde icra vekâlet ücreti, tahsil harcı, çek tazminatı, işlemiş faiz ve icra giderlerinin dahil olup olmadığı konusunda bir açıklama bulunmamaktadır. Dosyada bulunan bilirkişi raporları hüküm kurmaya yeterli nitelikte değildir.

Davacı kooperatifin icra dosyasına ödediği yukarıda da sayılan vekâlet ücreti, tahsil harcı, çek tazminatı, işlemiş faiz ve icra giderlerinin davacı kooperatif ödemelerine dahil edilmeden fazla ödeme olup olmadığının belirlenmesi gerekir. Mahkemece yeterli olmayan bilirkişi raporlarına dayalı olarak istirdat isteminin kabulüne karar verilmesi doğru olmamıştır.

Yapılacak iş, davacı kooperatifin istirdat davasına dayanak yaptığı fazla ödeme konusunda icra dosyasına yapılan ödemeler ve nitelikleri dikkate alınmak suretiyle konunun uzmanı icra hesaplarından anlar bir bilirkişiden rapor alınarak, icra dosyası nedeniyle ödeme vekâlet ücreti, tahsil harcı, çek tazminatı, işlemiş faiz ile icra giderleri dikkate alınmaksızın davacı kooperatifin davalı yüklenici şirkete yaptığı tüm ödeme miktarının hesaplattırılmasından, bu miktar 67.000,00 TL iş bedelinin üzerinde ise bu miktarla sınırlı olarak davanın kabulüne, aksi durumda davanın reddine karar verilmesinden ibarettir. Kararın bu nedenle bozulması gerekmiştir.