Yargıtay 16. Ceza Dairesi E.2015/6528 K.2015/4981

Kullanmak için uyuşturucu ve uyarıcı madde kabul etmek veya bulundurmak Hüküm : 5237 sayılı TCK'nın 297/1, 35, 62, 53 maddeleri gereğince 1 yıl 3 ay hapis cezası, hak yoksunlukları

Dosya incelenerek gereği düşünüldü: Gerekçeli karara esas 04.04.2013 tarihli duruşma zaptında, başka suçtan tutuklu olan sanığın duruşmaya katılmış olmasına rağmen, tefhim edilen kararda kanun yollarına başvuru hakkının "sanığın yokluğunda..." ve "sanık açısından kararın tebliğinden itibaren" şeklinde yazılarak çelişkiye sebebiyet verecek şekilde tesis edilmesi nedeni ile; Uyap sorgulamasında gerekçeli kararın mernis adresine tebliğ edildiği tarihte tahliye olduğu anlaşılan sanığın, temyiz başvurusunun yasal süresi içerisinde yapıldığı kabul edilmiştir.

1- Uyuşturucu ve uyarıcı madde ticareti yapmak suçundan gözaltına alınan ve İskenderun 1. Sulh Ceza Mahkemesinin 2012/117 sorgu sayılı kararı ile tutuklanan cezaevi girişinde kuruma alınması için X-Ray cihazından geçirilmesi sırasında ayakkabısının taban kısmında saklı vaziyette 0,35 gram esrar ele geçen sanığın aşamalardaki savunmalarında özetle korkudan aklına dahi gelmediğini beyan etmesi dikkate alındığında;

hiç kimsenin kendisini suçlayan bir beyanda bulunmaya veya bu yolla delil göstermeye zorlanamayacağına ilişkin Anayasanın 38/5. maddesine göre, sanıktan, üzerinde uyuşturucu bulunduğunu söyleyerek suçunu ikrar etmesinin beklenemeyeceği, bu nedenle sanığın tutuklama sırasında üzerinde bulunan uyuşturucuyu bilinçli olarak ve cezaevine sokma saikiyle görevlilere teslim etmediği şeklinde bir sonuca varılamayacağı;

ceza hukukunun temel prensiplerinden olan şüpheden sanık yararlanır ilkesi de nazara alındığında sanığın eyleminin TCK'nın 191. maddesinde tanımlanan kullanmak amacıyla uyuşturucu madde bulundurmak suçunu oluşturacağı gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması,

2- Kabul ve uygulamaya göre;

a) TCK’nın 297. maddesinin 1. fıkrasının 2. cümlesinde mevcut “suç konusu eşyanın bulundurulması ayrı bir suç teşkil ettiği takdirde fikri içtima kurallarına göre belirlenecek ceza yarı oranında artırılır." şeklindeki düzenleme gereğince, ele geçirilen maddenin kullanım sınırında kalan uyuşturucu olduğunun anlaşılması karşısında, sanık hakkında hükmolunan cezanın TCK’nın 297/1-2. cümlesi gereğince yarı oranında arttırılması gerektiği gözetilmeden eksik ceza tayini,

b) TCK'nın 53. maddesinde düzenlenen hak yoksunluklarının uygulanması bakımından, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E. 2015/85 sayılı iptal kararının gözetilmesi lüzumu,

Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, CMUK'nın 326/son maddesi uyarınca ceza miktarı itibariyle kazanılmış hakkı saklı tutularak hükmün bu sebeplerden dolayı 1 nolu bozma gerekçesi yönünden Başkan E. Yeşil ve Üye ... karşı oyları ve oyçokluğuyla BOZULMASINA, 14.12.2015 tarihinde karar verildi.

KARŞI OY

Sanığın uyuşuturucu madde ticareti yapmak suçundan 28.07.2012 tarihinde gözaltına alındığı ve 29.07.2012 tarihinde İskenderun 1. Sulh Ceza Mahkemesinin 2012/117 sorgu sayılı kararı ile tutuklandığı, gözaltında kaldığı süre içerisinde ve müdafii yardımından yararlandığı süreçte ayakkabısının taban kısmında saklı vaziyette hint keneviri bitkisinin bulunduğu devamında cezaevine X-RAY cihazından geçerek girdiği sırada yapılan aramada ele geçtiği anlaşılmakla cezaevine yasak eşya sokma kastı yenilenen sanığın sübut bulan infaz kurumuna veya tutukevine yasak eşya sokma suçuna teşebbüs suçunu işlediği kanaatiyle sayın çoğunluğun görüşüne iştirak edilmemiştir.