Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2010/12624 K.2010/12511

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... ile davalılar Orman Yönetimi ve Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ... Köyü 801 ve 822 parsel sayılı sırasıyla 9440 m2 ve 51640 m2 yüzölçümündeki taşınmazlardan 822 sayılı parsel Temmuz 1319 tarih 57 nolu tapu ve 779-780 tahrir nolu vergi kaydı ile, 801 sayılı parsel belgesizden tarla niteliği ve kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle 801 sayılı parsel Hazine, 822 sayılı parsel ... ... ..., ... ve arkadaşları adlarına tesbit edilmiştir.

İtiraz tapulama komisyonunca kabul edilerek taşınmazların orman olarak tapulama dışı bırakılmasına karar verilmiştir. Davacılar, taşınmazların kendilerine ait olduğu iddiasıyla dava açmışlardır.

Mahkemece, 801 sayılı parsele yönelik davanın reddine, komisyon kararı gereğince orman niteliği ile Hazine adına tapuya tesciline, 822 sayılı parsele yönelik davanın kabulü ile 28/04/2009 tarihli krokide (A)=11484.89 m2'lik kısmın müdahil ... adına, (B)=6938.44 m2 ve (C)=10061.23 m2'lik ve (E)=7167.10 m2'lik kısmın müdahil ... ... ... (...) adına, (D)=16324.37 m2'lik kısmın ... adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... tarafından 801 sayılı parsele ve davalılar Orman Yönetimi ve Hazine tarafından 822 parsele yönelik olarak temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce orman kadastrosu yapılmamış, tesbit tarihinden sonra 20/02/1991 tarihinde ilanı yapılıp bu dava nedeniyle kesinleşmeyen orman kadastrosu ve 2/B madde uygulaması bulunmaktadır.

1) Davacı ...’in dava konusu ... Köyü 801 parsel sayılı taşınmaza yönelik temyiz itirazları bakımından; incelenen dosya kapsamına, kararın dayandığı gerekçeye göre çekişmeli taşınmazın, uzman orman bilirkişi tarafından, resmi belgelere dayalı olarak yöntemine uygun biçimde yapılan uygulama ve araştırmada; orman sayılan yerlerden olduğu ve ... Sulh Hukuk Mahkemesinin 1954/59-70 sayılı dosyasında 801 parsele denk gelen ve krokide (D) harfi ile gösterilen bölümün orman olduğu anlaşıldığından bu bölüm hakkındaki tescil davasının reddine karar verildiği ve davacı ... ... tarafından temyiz edilmeyerek kesinleştiği anlaşıldığına ve 15.07.2004 günlü Resmi Gazetede yayınlanan Orman

Kadastro Yönetmeliğinin 26/g maddesine göre, “devlet ormanı olduğuna dair kesinleşmiş mahkeme kararı bulunan yerler” devlet ormanı olarak sınırlandırılacağından, taşınmazın orman niteliği ile tesciline karar verilmesinde bir isabetsizlik yoktur.

Ancak orman kadastrosu davanın devamı sırasında yapıldığı ve davanın aynı zamanda orman kadastrosuna itiraza dönüştüğü anlaşıldığından, taşınmazın orman sınırı içine alınmasına da karar verilmesi gerekirken, bu konuda karar verilmemesi doğru değil ise de, bu husus hükmün bozulmasını ve yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, hükmün düzeltilerek onanması uygun görülmüştür.

Bu sebeple, hükmün 1. bendinin sonunda yer alan “...orman olarak hazine adına tesciline” kelimeleri kaldırılarak, bunun yerine “orman sınırları içine alınarak orman niteliğinde hazine adına tapuya tesciline” kelimelerinin yazılması suretiyle düzeltilmesine ve hükmün H.Y.U.Y.’nın 438/7. maddesine göre bu düzeltilmiş şekliyle ONANMASINA,

2) Davalılar Hazine ve Orman Yönetiminin dava konusu ... Köyü 822 parsele yönelik temyiz itirazlarına gelince. İncelenen dosya kapsamına göre çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede orman kadastrosu davanın devamı sırasında yapıldığından, dava aynı zamanda orman sınırlamasına itiraza dönüşmüştür.Mahkemece yaptırılan orman araştırması eksik olup, taşınmazın öncesini belirleme konusunda yetersizdir.

Davacının dayandığı ve tespite esas alınan Temmuz 1319 tarih 57 nolu tapu kaydı açma tarla cinsinde ve 3000 m2 yüzölçümlü olup, taşınmazın güneyinde bu hükümle orman olduğu belirlenen 801 sayılı parsel vardır.

Bu nedenle, tapu kaydının taşınmaza uyup uymadığı, kapsamının ormandan açma olup olmadığı araştırılmalı, açma değil ise, kayıt miktar fazlasının ormandan açma olduğu kabul edilerek 3402 Sayılı Yasanın 20/c maddesi gereğince miktarı ile geçerli kapsamı belirlenmesi gerekir.

Orman sınırlandırılması yapılmayan veya sınırlandırılmanın ilk olarak yapıldığı yerlerde, bir yerin orman niteliğinin ve hukuki durumunun 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasa hükümlerine göre çözümlenmesi gerekir. 3116 Sayılı Yasa ile sadece devlet ormanları belirlenmiştir. 13.07.1945 tarihinde yürürlüğe giren 4785 Sayılı Yasanın 1. maddesi gereğince 2. maddesinde sayılan istisnalar dışında bütün ormanlar devletleştirilmiş, devletleştirilen ormanlardan bazıları sonradan yürürlüğe giren 5658 Sayılı Yasa ile iadeye tabi tutulmuştur. İadenin koşulları yasada gösterilmiştir.

Mahkemece, 1960 ve 1980’li yıllara ait memleket haritası ve bu haritaların yapımına esas alınan ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmazlar ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;

orman kadastrosu kesinleştiğine göre, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazların konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak

şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalıdır.

Taşınmazın orman olmadığının saptanması halinde, dayanılan tapu kaydı kapsamı orman veya ormandan açma değil ise 3402 sayılı yasanın 20/c maddesi gereğince miktarı ile geçerli kapsamı tayin olunmalı, miktar fazlasının sınırdaki orman açıldığının kabul edilmeli, tapu kaydı sınırları, mahalli bilirkişi ve tanıklardan sorularak zeminde tek tek bulunmalı ve ... bilirkişi krokisi üzerine işlenerek keşfi izleme olanağı saptanmalı, toplanacak tüm kanıtlar birlikte değerlendirilip, ulaşılacak sonuca göre bir hüküm kurulmalıdır.