Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2010/13828 K.2011/4842

:

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı önalım davasına dair karar davacı tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Dava, önalım hakkının kullanılması nedeniyle davalı adına kayıtlı payın iptali ve davacı adına tescili istemine ilişkindir.Mahkemece fiili taksim olgusunun gerçekleşmiş olması nedeniyle davanın reddine karar verilmiş,hüküm davacı tarafından temyiz edilmiştir.

Davacı ...,dava dilekçesinde,Ordu İli, ........... Mahallesinde bulunan 29 ada 3 parsel nolu taşınmazda paydaş olan miras bırakanı annesi ...’tan intikal eden paya dayanarak, davalının 5.10.2007 tarihinde satın almış olduğu paylara yönelik olarak önalım hakkı nedeniyle davalı adına kayıtlı bu hissenin iptali ile davacı tescilini talep ve dava etmiştir.

Önalım hakkının kullanılmasında davacının dayandığı pay elbirliği mülkiyetine konu ise tüm ortakların birlikte dava açması veya birinin açtığı davaya diğerlerinin muvafakat etmesi gerekir.Çünkü bu gibi hallerde 11.10.1982 gün 3/2 sayılı İçtihadı Birleştirme Kararı uyarınca davanın tereke adına açıldığının kabulü gerekir.Muvafakat duruşmaya gelip bu konuda beyanda bulunmakla veya imzası noterce onaylı muvafakat belgesi ibraz edilmesi suretiyle yahut davacı adına davayı takip eden avukata vekalet verilmesi ile sağlanabilir.

Bu yolda ortakların tümünün muvafakatı sağlanamazsa Türk Medeni Kanununun 640.maddesi hükmü uyarınca miras bırakanın terekesine görevli mahkemede temsilci atanması için davacıya süre verilir.Temsilci davacı dışında biri olursa davacının sıfatı biter davayı temsilci takip eder. Dava hakkına ilişkin olan bu hususun hakim tarafından kendiliğinden öncelikle ve her aşamada nazara alınması gerekir.

Dosya arasında bulunan mirasçılık belgesinden paydaş ...’un davacı dışında başka mirasçılarının bulunduğu anlaşılmıştır.

Yukarıdaki ilke gereğince elbirliği mülkiyetine konu paya dayanarak dava açan davacının diğer elbirliği mülkiyetine tabi tüm ortakların birlikte dava açması yada birinin açtığı davaya diğerlerinin muvafakat etmesi gerekmektedir.Ancak dosya arasında diğer mirasçıların muvafakat verdiğine ilişkin bir belgeye rastlanılmamıştır.Bu durumda elbirliği mülkiyetine konu paya dayanarak dava açan davacıya diğer elbirliği mülkiyetine tabi ortakların muvafakatlerinin sağlanması yada terekeye mümessil tayini için süre verilerek tüm ortakların davaya katılımları sağlanarak taraf teşkili tamamlandıktan sonra esas hakkında bir karar verilmesi gerekirken

yazılı gerekçe ile karar verilmesi doğru olmadığından hükmün bozulması gerekmiştir. ./..

2010-13828/2011-4842 -2-