Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2022/6455 K.2023/1565

Sanık hakkında bozma üzerine verilen kararın. 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 291 ... maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 ... maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. ... Cumhuriyet Başsavcılığının 15.05.2017 tarihli iddianamesiyle sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının ikinci cümlesi, 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası, 43 üncü ve 53 üncü maddeleri uyarınca kamu davası açılmıştır. 2. ...

7. Asliye Ceza Mahkemesinin 15.03.2018 tarihli kararı ile sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının ikinci cümlesi, 43 üncü ve 53 üncü maddeleri uyarınca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan, 5237 sayılı Kanun’un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca 3 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir. 3. ...

7. Asliye Ceza Mahkemesinin 15.03.2018 tarihli kararı hakkında sanık müdafii ve katılan ... vekili tarafından istinaf başvurusunda bulunulması üzerine, İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi

20. Ceza Dairesinin 17.09.2019 tarihli kararı ile sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan kurulan hükme yönelik istinaf başvurularının esastan reddine, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükme yönelik sanık müdafinin istinaf başvurusunun kabulüne, mahkumiyet hükmünün kaldırılarak sanığın kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunda 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca beraatine karar verilmiştir.

4. İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 20. Ceza Dairesinin 17.09.2019 tarihli kararı hakkında sanık müdafii ve katılan ... vekili tarafından temyiz başvurusunda bulunulması üzerine Yargıtay

8. Ceza Dairesinin 2021/15443 Esas, 2022/7970 Karar sayılı 30.05.2022 tarihli kararı ile çocuğun cinsel istismarı suçu yönünden "5271 sayılı CMK.nın 286/1. maddesi uyarınca, Bölge Adliye Mahkemesi Ceza Dairelerinin bozma dışında kalan hükümlerinin temyiz edilebileceği, hükmolunan cezanın miktar ve türü gözetildiğinde, 5271 sayılı CMK.nın 286/2-a maddesi uyarınca, ilk derece mahkemelerinden verilen beş yıl veya daha az süreli hapis cezaları ile miktarı ne olursa olsun adli para cezalarına ilişkin istinaf başvurusunun esastan reddine dair Bölge Adliye Mahkemesi kararlarının temyizi mümkün olmadığından,

ayrıca 286/2-b maddesi uyarınca 7188 sayılı Yasa ile değişik CMK.nın 286/3. maddesi kapsamında bulunmadığından sanık müdafinin temyiz isteminin 5271 sayılı CMK.nın 298. maddesi uyarınca REDDİNE," karar verilmiş, kişi hürriyetinden yoksun kılma suçu yönünden ise "Tüm dosya kapsamına göre olay günü, katılan mağdurenin sanığın işlettiği büfeye ekmek almak için girdikten hemen sonra sanığın kapıyı kapattığı, katılan mağdure işi bittikten sonra büfeden çıkmak istediği esnada sanığın katılanın kolundan tutarak onu cinsel istismar amaçlı olarak içeri çektiği,

bir eliyle kapıyı tutup diğer eliyle katılana çikolata vermek istediği sırada dışarıda büfenin yanından başka bir kimsenin geçmesi nedeniyle sanığın kapıyı bırakmasını fırsat ... katılanın büfeden ayrıldığı olayda, sanığın hürriyeti tahdit eylemini tamamlayamadan katılanın onun hakimiyet alanından çıktığı, bu yönü ile eylemin teşebbüs aşamasında kaldığı anlaşılmakla, sanığın eylemine uyan 5327 sayılı TCK.nın 109/2, 3-f, 5 ve 35. maddeleri uyarınca mahkumiyeti yerine yazılı şekilde beraatine karar verilmesi," hukuka aykırı bulunarak bozulmasına karar verilmiştir.

5. Yargıtay 8. Ceza Dairesinin bozma ilamına uyularak, İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 20. Ceza Dairesinin 10.10.2022 tarihli kararı ile sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası, 35 ... maddesinin ikinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca 3 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir. 6. İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi

20. Ceza Dairesinin 10.10.2022 tarihli kararı sanık müdafii ve katılan ... vekili tarafından temyiz edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

1. Sanık müdafiinin temyiz sebepleri. Eksik inceleme ve hatalı değerlendirme ile karar verildiğine, sanığın suçu işlemediğine, lehe hükümlerin uygulanmadığına ve teşebbüs hükümleri uyarınca üst hadden indirim yapılması gerektiğine ilişkindir. 2. Katılan ... vekilinin temyiz sebepleri. Sanık hakkında üst sınırdan ceza tayin edilmesi gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Temyizin kapsamına göre, dava konusu olay, katılan mağdurenin sanığın işlettiği büfeye ekmek almak için girdikten hemen sonra sanığın kapıyı kapattığı, katılan mağdure işi bittikten sonra büfeden çıkmak istediği esnada sanığın katılanın kolundan tutarak onu cinsel istismar amaçlı olarak içeri çektiği, bir eliyle kapıyı tutup diğer eliyle katılana çikolata vermek istediği sırada dışarıda büfenin yanından başka bir kimsenin geçmesi nedeniyle sanığın kapıyı bırakmasını fırsat ... katılanın büfeden ayrıldığı, bu suretle sanığın kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçuna teşebbüs ettiği iddiasına ilişkindir. A.

İlk Derece Mahkemesinin Kabulü. 1. İlk derece mahkemesince sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, ikinci fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca 3 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği anlaşılmıştır. 2. Olayın ihbarına ilişkin kolluk görevlileri tarafından 20.12.2016 tarihli tutanak tutulduğu anlaşılmıştır. B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü.

Bölge Adliye Mahkemesince Bozma ilamı sonrası ilk Derece Mahkemesince kurulan hükmün 5271 sayılı Kanun'un 280 ... maddesinin ikinci fıkrası uyarınca kaldırılarak Hukuki Süreç bölümünün beşinci bendinde belirtildiği şekilde bozma ilamı doğrultusunda karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

1. Sanık müdafiinin temyiz sebeplerinin incelenmesinde; mağdurenin aşamalardaki beyanlarına, kolluk tarafından düzenlenen ihbar tutanağına göre olayın intikal şekli ve zamanına, sanık savunmalarına, yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, Mahkemenin yargılama sonuçlarına uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dava dosyası içeriğine göre, eksik inceleme ve hatalı değerlendirme ile karar verildiğine, sanığın suçu işlemediğine, lehe hükümlerin uygulanmadığına ve teşebbüs hükümleri uyarınca üst hadden indirim yapılması gerektiğine yönelik temyiz nedenlerinin reddine karar verilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

2. Suçun işleniş şekli ve zamanı ile tüm dava dosyası içeriği gözetildiğinde, ilk derece mahkemesince ... cezanın alt sınırdan belirlenmesi ve takdiri indirim sebeplerinin uygulanmamasına ilişkin gösterilen gerekçelerde, 5237 sayılı Kanun'un 3 üncü ve 61 ... maddelerine bir aykırılık bulunmadığından katılan ... vekilinin sanık hakkında üst sınırdan ceza tayin edilmesi gerektiğine yönelik temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi

20. Ceza Dairesinin, 10.10.2022 tarihli ve 2022/1489 Esas, 2022/2022 Karar sayılı kararında sanık müdafii ile katılan ... vekili tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğnameye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA, Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca ...