Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2024/5485 K.2024/10975

Dairemize gönderilmekle, gereği düşünüldü:

I. İTİRAZ SEBEPLERİ

Her ne kadar Yüksek Dairece yapılan değerlendirmede mağdurenin aşılabilir mukavemetinden başka sanığı engelleyen harici bir durumun bulunmadığı gerekçesiyle eylemin cinsel saldırı suçuna vücut verdiği belirtilerek, nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün bozulmasına karar verilmişse de, "katılanın aşılabilir mukavemet" kavramının subjektif ve görece bir kavram olduğu,

bu kavramın her bir olay, sanık ve mağdur için değişiklik gösterebileceği, dosyaya yansıdığı kadarıyla zihinsel ve bedensel bir engeli bulunmayan mağdurenin aşırı alkollü olan sanığa direnerek dudağını ısırması ve yüzünü tırnaklarıyla çizmesi nedeniyle eylemine istemsiz olarak son verdiği, bu durumda aşılabilir mukavemetten bahsedilemeyeceği ve bu şekilde eylemin teşebbüs aşamasında kaldığı,

dolayısıyla eylemin nitelikli cinsel saldırı suçuna teşebbüs suçunu oluşturduğu halde, usul ve yasaya uygun olan ilk derece mahkemesi hükmünün onanması yerine, eylemin basit cinsel saldırı olarak değerlendirilmesi sonucunda bozma hükmü verilmesinin hukuka aykırı olduğuna ilişkindir.

II. GEREKÇE

Dairemizin 11.03.2024 tarihli ve 2021/10496 Esas, 2024/2092 Karar sayılı bozma ilamı, bozma gerekçesine göre usul ve kanuna uygun görüldüğünden Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı itirazının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

III. KARAR