Danıştay 12. Daire E.2018/2013 K.2023/2439

Dava konusu istem: Balıkesir ili, … Belediye Başkanlığında memur olarak görev yapan davacının, suç işlemek için kurulan örgüte üye olmak suçundan mahkûm olması nedeniyle 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 48. maddesinin birinci fıkrasının (A) bendinin (5) numaralı alt bendi ve 98. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi uyarınca görevine son verilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptali ve bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının ödenmesine karar verilmesi istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararla; dava konusu olayda, davacının da aralarında bulunduğu sanıklar hakkında, İzmir ili ve diğer iller ile ilçelerde bulunan bazı şahıslara ve şirketlere ait banka hesaplarının şifrelerini kırmak suretiyle, hesap bilgilerinin elde edilip, hesaplarda bulunan paraların internet üzerinden üçüncü şahıslara ait bankamatik hesaplarına havale edilmek suretiyle suç işlemek amacıyla kurulan örgütün müştekilere ait banka hesaplarındaki paraların başka hesaplara aktarıp çekerek menfaat temin ettikleri iddiasıyla ...

Asliye Ceza Mahkemesinde kamu davası açıldığı, yapılan yargılama neticesinde anılan Mahkemenin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile, davacının; "suç işlemek için kurulan örgüte üye olmak" suçundan on ay süreyle hapis cezası ile cezalandırılmasına; "bilişim sistemini engelleme bozma ve verileri yok etme" suçundan ise yedi ay, on beş gün süreyle hapis cezası ile cezalandırılmasına, "bilişim sistemini engelleme bozma ve verileri yok etme ve değiştirme eylemi neticesinde kendisi ve başkaları yararına haksız bir çıkar sağlamak" suçundan da bir yıl sekiz ay süre ile hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği;

verilen mahkumiyet hükmünün, temyiz incelemesinde Yargıtay ...

Ceza Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile; "suç işlemek için kurulan örgüte üye olmak" suçundan verilen on ay süre ile hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin kısmı yönünden, düzeltilerek onanmasına karar verildiği ve bu kararın kesinleştiği, "bilişim sistemine hukuka aykırı müdahale ile haksız çıkar sağlama" suçundan verilen mahkumiyet kararı yönünden ise, "internet üzerinden müştekilerin yetkilisi oldukları şirket banka hesaplarından bilgi ve rızaları dışında suç tarihlerinde sanıklara ait ve belirledikleri hesaplara paraların aktarılması, çekilmesi veya bu hesaplardan alışveriş yapılması eyleminin TCK'nın 142/2-e.

(Bilişim sistemlerinin kullanılması suretiyle nitelikli hırsızlık) maddesindeki suçu oluşturduğunun gözetilmediği" gerekçesiyle bozulmasına karar verildiğinin görüldüğü; bu durumda davacının adli yargıda devam eden yargılaması ve bu davaya ilişkin olarak davacıya isnat edilen fiillerin niteliği ve memuriyet görevinin önem ve özelliği göz önünde bulundurulduğunda, kesinleşen mahkumiyet kararı ile üyesi olduğu sabit olan örgütün amacının,

657 sayılı Kanun'un 48. maddesinin birinci fıkrasının (A) bendinin (5) numaralı alt bendinde sayılan hırsızlık suçunu işlemeye matuf olması nedeniyle 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 48. maddesinde yer alan memurluğa alınma şartlarını sonradan kaybettiği anlaşılan davacının, aynı Kanun'un 98. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi uyarınca memuriyet görevine son verilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Dava konusu işlemin hukuka aykırı olduğu, kesinleşen ceza miktarının 1 yılın altında olduğu ve 657 sayılı Kanun'un ilgili maddesinde ismen sayılan suçlar arasında örgüte üye olma suçunun yer almadığı, memuriyete ilişkin hak yoksunluğunun cezanın infazın tamamlanıncaya kadar geçerli olduğu, infazın tamamlandığı tarihten itibaren Devlet Memurluğuna son verilemeyeceği belirtilerek, Bölge İdare Mahkemesince verilen kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Dava konusu işlemin ve Bölge İdare Mahkemesince verilen kararın hukuka uygun olduğu belirtilerek, istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

… Belediyesi, Park ve Bahçeler Müdürlüğünde memur olarak görev yapan davacının, … Asliye Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile suç işlemek için kurulan örgüte üye olmak suçundan mahkûm edildiğinin anlaşılması üzerine, 657 sayılı Kanun'un 48. maddesinin birinci fıkrasının "Genel şartlar" başlıklı (A) bendinin (5) numaralı alt bendi ve 98. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi uyarınca görevine son verilmesine ilişkin dava konusu … tarih ve … sayılı işlemin iptali istemiyle temyizen incelenmekte olan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun (23/01/2008 tarihli ve 5728 sayılı Kanun'un 317. maddesiyle değişik) 48. maddesinin birinci fıkrasının "Genel şartlar" başlıklı (A) bendinin (5) numaralı alt bendinde "Türk Ceza Kanununun 53 üncü maddesinde belirtilen süreler geçmiş olsa bile; kasten işlenen bir suçtan dolayı bir yıl veya daha fazla süreyle hapis cezasına ya da affa uğramış olsa bile devletin güvenliğine karşı suçlar, Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine karşı suçlar, zimmet, irtikâp, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, güveni kötüye kullanma, hileli iflas, ihaleye fesat karıştırma, edimin ifasına fesat karıştırma, suçtan kaynaklanan malvarlığı değerlerini aklama veya kaçakçılık suçlarından mahkûm olmamak" hükmüne yer verilmiştir.

Aynı Kanun'un 98. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde ise, Devlet memurlarının, memurlukları sırasında memurluğa alınma şartlarından herhangi birini kaybetmeleri durumunda memurluklarının sona ereceği kurala bağlanmıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dava konusu işlem davacının … Asliye Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile suç işlemek için kurulan örgüte üye olmak suçundan dolayı 10 ay hapis cezasının kesinleşmesinden dolayı tesis edilmiş ise de, bu suç 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 48. maddesinde ismen sayılan ve niteliği itibarıyla Devlet Memurluğuna engel olan suçlardan olmadığından, cezanın süresi itibarıyla 1 yıl ve üzerinde bir hürriyeti bağlayıcı cezayla mahkumiyet kararı verilmesi halinde devlet memurluğuna son verilebileceğinden, dava konusu işlemde bu yönüyle hukuka ve mevzuata uygunluk bulunmamaktadır.

Kaldı ki; Ceza Mahkemesi kararı ve Yargıtay ilamı incelendiğinde, söz konusu hapis cezasıyla ilgili, kamu görevi üstlenmesi ile ilgili hak yoksunluğu cezanın infazı tamamlanıncaya kadar verildiğinden, memurluk görevine son verilmeyi gerektirmeyen hürriyeti bağlayıcı bir cezayla mahkum olan davacının, cezanın infazı süresince memuriyetle ilişiğinin kesileceği de açıktır.

İdare Mahkemesince de, Ceza Mahkemesi kararının "bilişim sistemine hukuka aykırı müdahale ile haksız çıkar sağlama" suçundan verilen mahkumiyet kararına ilişkin kısmı, "internet üzerinden müştekilerin yetkilisi oldukları şirket banka hesaplarından bilgi ve rızaları dışında suç tarihlerinde sanıklara ait ve belirledikleri hesaplara paraların aktarılması, çekilmesi veya bu hesaplardan alışveriş yapılması eyleminin TCK'nın 142/2-e.

(Bilişim sistemlerinin kullanılması suretiyle nitelikli hırsızlık) maddesindeki suçu oluşturduğunun gözetilmediği" gerekçesiyle bozulmasına karar verildiğinin görüldüğü, bu durumda davacının adli yargıda devam eden yargılaması ve bu davaya ilişkin olarak davacıya isnat edilen fiillerin niteliği ve memuriyet görevinin önem ve özelliği göz önünde bulundurulduğunda, kesinleşen mahkumiyet kararı ile üyesi olduğu sabit olan örgütün amacının,

657 sayılı Kanun'un 48'inci maddesinin 5 inci fıkrasında sayılan hırsızlık suçunu işlemeye matuf olması nedeniyle 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 48/A-5'de yer alan memurluğa alınma şartlarını sonradan kaybettiği anlaşılan davacının, aynı Kanun'un 98. maddesi 1. fıkrası (b) bendi uyarınca memuriyet görevine son verilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiş ise de; henüz devam eden bir yargılamayla ilgili olarak, henüz kesinleşmeyen bir suç ve ceza ile ilgili değerlendirme yapılarak bir kanaate varılması da hukuken mümkün değildir.

Öte yandan, Yargıtay Ceza Dairesinin yukarıda anılan bozma kararı üzerine yapılacak yargılamada … Asliye Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının davacının "bilişim sistemini engelleme bozma ve verileri yok etme" suçu nedeniyle TCK'nın 244/2-3 maddeleri uyarınca yedi ay, on beş gün süreyle hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin kısmının kesinleşip kesinleşmediğinin de araştırılması gerekmektedir. Bu duruma göre, davanın reddi yönündeki ... İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.