Bir anonim ya da limited şirkette genel kurul kararı alındıktan sonra karara karşı çıkan ortağın elinde dar bir hareket alanı kalır. TTK ve 6102 sayılı düzenleme, karara karşı çıkma yollarını tek bir kalıba bağlamaz; iptal edilebilir kararla baştan geçersiz sayılan kararın rejimi farklıdır. Uygulamada kaybedilen dosyaların önemli bir bölümü esasa ilişkin zayıflıktan değil, hangi yolun hangi mercide işletileceğinin baştan belirlenmemesinden kaynaklanır.
Önce Kararın Niteliği Tespit Edilir
Toplantı ve karar nisabına, çağrı usulüne veya gündeme aykırılık iddiası ile ortaklık haklarının özüne dokunan bir aykırılık iddiası aynı sonucu doğurmaz. Birincisinde belirli sürelere bağlı iptal yolu, ikincisinde ise süreye bağlı olmayan geçersizlik tartışması gündeme gelir. Dilekçenin hukuki sebep başlığı bu tespit yapılmadan yazıldığında, mahkeme talebi başka bir yola göre değerlendirir ve ortak beklediği sonucu alamaz.
Ticari Dava Şartı Testi
Ticari uyuşmazlıklarda konusu bir miktar paranın ödenmesi olan alacak ve tazminat talepleri için dava açmadan önce arabulucuya başvurulması dava şartıdır. Genel kurul kararının hükümsüzlüğüne ilişkin talep kural olarak bu nitelikte değildir; ancak aynı dilekçede tazminat da isteniyorsa dosya karma hale gelir. Bu ayrım yapılmadan açılan davada, para talebi yönünden dava şartı yokluğu nedeniyle usulden ret ihtimali doğar.
Yanlış Mercii Riski Nerede Doğuyor
- Uyuşmazlığın asliye ticaret mahkemesi yerine genel görevli mahkemede açılması
- Şirket merkezinin bulunduğu yer dışında bir mahkemenin tercih edilmesi
- Ticaret sicil müdürlüğüne yapılan idari itirazın dava yerine geçtiğinin sanılması
- Tedbir talebinin ayrı bir yola değil, esas dilekçesinin sonuna iliştirilmiş tek cümleye bırakılması
- Yönetim organına gönderilen ihtarnamenin süreyi durdurduğu varsayımı
Toplantı Kayıtlarından Delil Dosyası Kurmak
- Çağrı ilanı, gündem ve varsa vekâletnameler tarih sırasıyla toplanır.
- Hazır bulunanlar listesi ile pay defteri karşılaştırılır, nisap hesabı yazılı hale getirilir.
- Toplantı tutanağındaki muhalefet şerhi ve şerhin tutanağa geçiş şekli kontrol edilir.
- Tescil ve ilan tarihleri ayrı bir takvime işlenir; süre hesabı bu tarihler üzerinden kurulur.
- Şirket kayıtlarına erişim sınırlıysa, delil tespiti ve belge sunumu talepleri baştan planlanır.
Muhalefet Şerhi Yazılırken Nelere Dikkat Edilir
Şerhin varlığı kadar içeriği de önemlidir. Sadece kararın kabul edilmediğini bildiren tek satırlık ifade, sonraki aşamada hangi aykırılığa dayanıldığını göstermez. Şerhte hangi gündem maddesine, hangi somut usul aykırılığına karşı çıkıldığı belirtildiğinde, dava dilekçesindeki iddia ile toplantı anındaki itiraz arasında tutarlı bir çizgi kurulur. Tutanağa geçirilmeyen sözlü itirazların sonradan ispatı ise güçtür.
Burada aktarılanlar genel çerçeveyi tanıtmak içindir. Şirket türü, esas sözleşme hükümleri ve toplantının somut akışı değerlendirmeyi değiştirebileceğinden, dilekçe yazılmadan önce dosyanın bir hukukçu tarafından incelenmesi yerinde olur.